Hi! My name is Damir. I’m co-founder at IFAB.ru and i’m pretty good at these scary things

  • Startups
  • E-Commerce
  • Process development
  • Process implementation
  • Project management
  • Financial modeling
  • Business strategy

You can reach me out via these networks

Are you hiring? Check out my CV

My CV page

Международное частное право 20

  1. Государственная принадлежность и личный статут иностранного юридического лица.

Когда мы употребляем термин «иностранные юридические лица», то мы его употребляем условно, т.к. мы еще не знаем, обладает ли эта иностранная организация статусом юридического лица. Более того, в законодательстве зарубежных стран довольно большое количество организаций действует без статуса юридического лица. Например, негласное товарищество по немецкому праву или полное товарищество по английскому праву.

Названия иностранных юридических лиц могут быть самыми разными – компания, фирмы, холдинг, трест, монополия, концерн, монополия и т.д. Но название значения не имеет, значение имеет организационно-правовая форма.

В этой группе мы выделим не только две классические правовые системы, но и третью неклассическую группу государств – бывшие колонии развивающихся стран, которые не присоединились ни к первой группе, ни ко второй. К ним также относится Италия. Россия по всем остальным параметрам будет относиться к европейской системе права, а по этому относится к англо-американской системе.

Согласно терминологии немецкого права используется термин «национальность юридического лица». Но согласно русской терминологии этот термин не подходит, мы будем использовать термин «государственная принадлежность иностранного юридического лица». Она определяется законом страны местонахождения главного административного центра головной компании. Возникает вопрос, а если нет головной компании. Тогда она будет определяться законом страны местонахождения главного административного центра данной компании. Что такое высший административный центр? Это главный орган компании, но коллективный – правление, совет директоров, наблюдательный совет. По англо-американской системе права государственная принадлежность иностранного юридического лица определяется законом страны места регистрации устава. По данному моменту Россия взяла привязку государств англо-американской системы. У нас она регулируется законом страны места учреждения компании. По законодательству ряда стран юридические лица не регистрируются, например, в Швейцарии.

Третья группа государств – бывшие колонии, развивающиеся страны и примкнувшая к ним Италия. Здесь государственная принадлежность иностранного юридического лица определяется законом страны места осуществления хозяйственно-коммерческой деятельности. Здесь больше риска.

Личный статут иностранного юридического лица. Это емкое, комплексное понятие. Оно включает в себя общую и специальную правоспособность и дееспособность юридического лица. Спец прав-ть и дееспособ-ть – это способ-ть иностр. юр. лица иметь права и обязанности в сфере коммер. деят-ти и способ-ть реализовать эти права: касаются коммерческой деятельности (сфера бизнеса).

Личный статут определяется по тем же самым коллизионным привязкам, что и принадлежность. Специальная правоспособность определяется по всем трем группам так же, как и личный статут.

А специальная дееспособность иностранных юридических лиц (способность реализовывать права и обязанности в коммерческой сфере) определяется по всем трем группам законом страны места осуществления хозяйственно-коммерческой деятельности.

На практике возможно сочетание различных критериев для определения вопросов, связанных с деятельностью юридического лица. В РФ применяется принцип инкорпорации: любое юридическое лицо, зарегистрированное на территории РФ, считается российским. Принцип инкорпорации в РФ нашел отражение в ст.161 ГК РФ, в которой содержится положение о том, что гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.

 

  1. Договоры об оказании взаимной правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенные с зарубежными странами.

 

Договор

между Российской Федерацией и Литовской Республикой о правовой помощи

и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам

(Вильнюс, 21 июля 1992 г.)

Ч 1. общие положения

Правовая защита. Граждане одной Договаривающейся Стороны пользуются на территории другой Договаривающейся Стороны в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и граждане этой Договаривающейся Стороны. Это относится также и к юридическим лицам.

Граждане одной Договаривающейся Стороны имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру, нотариальные конторы (далее именуемые – “учреждения юстиции”) и в иные учреждения другой Договаривающейся Стороны, к компетенции которых относятся гражданские, семейные и уголовные дела, могут выступать в них, возбуждать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять иные процессуальные действия на тех же условиях, как и собственные граждан.

Правовая помощь. Учреждения юстиции ДС оказывают взаимно правовую помощь по гражданским, семейным и уголовным делам.

Объем правовой помощи. Правовая помощь охватывает выполнение процессуальных действий, предусмотренных законодательством запрашиваемой ДС, в частности, допрос сторон, обвиняемых и подсудимых, свидетелей, экспертов, проведение экспертиз, судебного осмотра, передачу вещественных доказательств, возбуждение уголовного преследования и выдачу лиц, совершивших преступления, признание и исполнение судебных решений по гражданским делам, вручение и пересылку Документов, предоставление по просьбе другой Стороны сведений о судимости обвиняемых.

При оказании правовой помощи учреждения Договаривающихся Сторон сносятся друг с другом через Министерство юстиции и Генеральную прокуратуру Российской Федерации и Министерство юстиции и Генеральную прокуратуру Литовской Республики.

Порядок исполнения.  При исполнении поручения об оказании правовой помощи учреждение юстиции, к которому обращено поручение, применяет законодательство своего государства. Однако по просьбе учреждения, от которого исходит поручение, оно может применять процессуальные нормы ДС, от которой исходит поручение, поскольку они не противоречат законодательству его государства.

Порядок вручения документов

Подтверждение вручения документов

Вручение документов и допрос граждан через дипломатические представительства или консульские учреждения. При этом не могут применяться меры принудительного характера.

Вызов за границу свидетеля или эксперта. Если возникнет необходимость в личной явке свидетеля или эксперта, находящегося на территории другой ДС, то следует обратиться к соответствующему органу этой Стороны с поручением о вручении повестки. Повестка не может содержать санкции на случай неявки вызываемого. Свидетели и эксперты, явившиеся по вызову на территорию другой ДС, имеют право на возмещение вызвавшим их органом расходов.

Действительность документов. Документы, которые были на территории одной из ДС составлены или засвидетельствованы судом или официальным лицом (постоянным переводчиком, экспертом и т.п.) в пределах их компетенции и по установленной форме и заверенные печатью, принимаются на территории другой Договаривающейся Стороны без какого-либо иного удостоверения. Документы, которые на территории одной ДС рассматриваются как официальные, пользуются и на территории другой Договаривающейся Стороны доказательной силой официальных документов.

Расходы, связанные с оказанием правовой помощи. ДС сами несут все расходы, возникшие при оказании правовой помощи на их территории.

Предоставление информации. Министерство юстиции и Генеральная прокуратура Российской Федерации и Министерство юстиции и Генеральная прокуратура Литовской Республики предоставляют друг другу по просьбе информацию о действующем или действовавшем в их государствах законодательстве и о вопросах его применения учреждениями юстиции.

Бесплатная правовая защита. Гражданам одной ДС в судах и иных учреждениях другой ДС оказывается бесплатная юридическая помощь и обеспечивается бесплатное судопроизводство на тех же основаниях и с теми же преимуществами, как и собственным гражданам.

Пересылка свидетельств о гражданском состоянии и других документов (др другу и бесплатно)

Отказ в правовой помощи (если ее оказание может нанести ущерб суверенитету или безопасности либо противоречит основным принципам законодательства ДС)

Часть вторая

Специальные положения

Раздел I. Правовая помощь и правовые отношения

по гражданским и семейным делам:

Освобождение от судебных расходов на тех же основаниях и в том же объеме, как и гражданам данного государства.

Выдача документов о личном, семейном и имущественном положении на освобождение от уплаты судебных расходов, выдается компетентным органом Договаривающейся Стороны, на территории которой заявитель имеет местожительство или местопребывание.

Компетенция судов. компетентны рассматривать гражданские и семейные дела, если ответчик имеет на ее территории местожительство. По искам к юридическим лицам они компетентны, если на территории данной Стороны находится орган управления, представительство либо филиал юридического лица. Рассматривают дела и в других случаях, если об этом имеется письменное соглашение сторон. При наличии такого соглашения суд прекращает производство по делу по заявлению ответчика, если такое заявление сделано до представления возражений по существу иска. Исключительная компетенция судов не может быть изменена соглашением сторон.

Правоспособность и дееспособность. Физ. Л – по закону гражд-ва, юр лицо – по зак старны места учрежд.

Лишение дееспособности. По закону гражданства.

Признание безвестно отсутствующим, объявление умершим и установление факта смерти. По закону гражданства

Заключение брака.  Условия заключения по закону страны места гражд. + СОБЛ ТРЕБОВ ВТОРОЙ СТРАНЫ О НЕДЕЙСТВИТ БРАКА. Форма заключения брака определяется законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой заключается брак.

Личные и имущественные правоотношения супругов определяются законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой они имеют совместное местожительство.

По делам о расторжении брака применяется законодательство СТРАНЫ ГРАЖД –ВА.

Дальше просто перечислены разделы и статьи…

Правоотношения между родителями и детьми, Усыновление, Опека и попечительство, Имущественные правоотношения, Наследование, Признание и исполнение решений, Порядок исполнения решений.

Раздел II. Правовая помощь по уголовным делам: Осуществление уголовного преследования, Выдача.

Часть третья

Заключительные положения

 

3.Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны.

Один из самых сложных вопросов применения коллизионных норм – это вопрос об обратной отсылке.

Эта проблема возникает в случаях, когда отечественное право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего вытекает необходимость обращения вновь к отечественному праву или к праву третьей страны.

В пользу принятия обратной отсылки приводят обычно довод о том, что сама идея коллизионного метода регулирования состоит в выборе правовой системы, с которой данное правоотношение имеет наиболее тесную связь. Поэтому следует использовать не только ее материальные, но и коллизионные нормы. Позднее стали приводить и довод чисто практического порядка: принятие обратной отсылки ведет к сокращению случаев вынесения судами решений на основе иностранного права, что значительно упрощает их работу по рассмотрению споров.

Против выдвигается довод о том, что коллизионная норма страны суда уже решила проблему выбора права. Поэтому отсылку к праву другой страны следует понимать как отсылку исключительно к материально-правовым нормам другой страны, а не к ее коллизионным нормам.       Законодательная практика и доктрина иностранных государств не дают однозначного ответа на вопрос о применимости обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны.

В нашей стране отрицательное отношение к применению обратной отсылки было выражено прежде всего в отношении применения права к внешнеторговым сделкам в практике международного коммерческого арбитражного суда.

Отрицательное отношение к применению обратной отсылки получило в России впервые законодательное закрепление в Законе о международном коммерческом арбитраже 1993 г. В соответствии с этим Законом третейский суд должен разрешать споры в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. “Любое указание на право или систему права какого-либо государства, – говорится в ст. 28 Закона, – должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам”.

В российском гражданском законодательстве вопрос об обратной отсылке впервые был решен в третьей части ГК РФ (ст. 1190).

Приведем текст этой статьи.

“1. Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.          2. Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (статьи 1195 – 1200)”.

Из приведенного текста следует, что общее правило неприменения обратной отсылки и отсылки к закону третьей страны установлено не только в отношении договоров. Согласно этому правилу любая отсылка к иностранному праву должна пониматься как отсылка к материальному праву, а не к коллизионному праву соответствующей страны.

Статья 1190 предусматривает исключения из этого общего правила в отношении двух категорий случаев, или, иными словами, при наличии двух условий. Во-первых, когда нормы иностранного права отсылают конкретно к российскому праву, а не к праву какой-то третьей страны. Таким образом, отсылка к праву третьей страны в соответствии с рассматриваемой нормой вообще не допускается.

Во-вторых, при отсылке к российскому праву конкретно устанавливается, что обратная отсылка может применяться в случаях отсылки к положениям, определяющим правовое положение физического лица.

Речь идет о статьях, определяющих личный закон физического лица (ст. 1195), право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица (ст. 1196), право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица (ст. 1197), право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя (ст. 1198), право, подлежащее применению к опеке и попечительству (ст. 1199), право, подлежащее применению при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении умершим (ст. 1200). Так, в отношении опеки над несовершеннолетним гражданином Канады, проживающим в России, коллизионная норма отсылает к закону о гражданстве, а коллизионная норма Канады отсылает к закону местожительства. Применение российского права в случаях, касающихся определения личного закона физического лица, способствует большей стабильности и определенности в отношении определения прав личности.

Общий отрицательный подход к применению обратной отсылки, проявленной в части третьей ГК РФ, естественно, не означает, что она не будет применяться в случаях, когда такая отсылка прямо предусмотрена в международных соглашениях (например, во вступившей в силу в 1985 г. Конвенции о международном железнодорожном сообщении (КОТИФ), заменившей Бернские конвенции о железнодорожных перевозках. Согласно этой конвенции общая коллизионная норма отсылает к праву страны суда, включая его коллизионные нормы. Хотя Россия не является участницей КОТИФ, положения этого соглашения, связанные с этим инструкции и другие нормативные акты применяются при перевозках российских внешнеторговых грузов в страны Европы и из этих стран в Россию.

 

4.Классификация иностранных юридических лиц.

 

Классификация имеет не только научное значение, но и. по мнению Воловой, практическое значение.

Практическое значение- эффективное применение норм права, рег. деятельность иностр. юр. лиц и для определения юридической состоятельности иностр. фирм.

Есть две классификации.

Первая классификация – деление иностранных юридических лиц на публичные и частные.

критерии в основе деления:

1)виды деятельности

2)цель- извлечение прибыли либо отсутствие цели извлечения прибыли.

Публичные юридические лица. У них видами деятельности являются: лечебная, здравоохранение, образование, наука, культурно-просветительская деятельность (кроме шоу-бизнеса) и местные органы власти (они могут назваться по-разному – администрации, муниципалитеты, муниципии и т.д.).

У них отсутствует цель извлечения прибыли.

Частные юридические лица. Это те иностранные юридические лица, которые занимаются производственной, хозяйственно-коммерческой деятельностью. Для них главная цель – извлечение прибыли.

Вторая классификация – деление иностранных юридических лиц по двум признакам. Первый – капитал какого государства включен в фирму.

Второй – охватывает ли сфера деятельности одну страну или несколько стран. Выделяют две группы.

1 – те иностранные юридические лица, у которых национальный капитал и международная сфера деятельности. Национальный капитал – который принадлежит одной стране (например General Motors – капитал принадлежат только США), а сфера деятельности охватывает территории двух или более стран.

2 – те иностранные юридические лица, у которых международный капитал (принадлежит двум или более государствам) и международная сфера деятельности (например, Nestle, Renault-Nissan, Royal Dutch Shell (Shell) – Дания и Великобритания).

Для чего нужна классификация? «Юридическая состоятельность иностр. партнера» – понятие, которая имеет даже большее значение, чем коммерческая состоятельность.

Если ваш партнер относится к первой группе, то с самого начала можно сделать вывод, что он будет юридически состоятельным. Если же он относится ко второй группе, то здесь большинство компаний будет без статуса юридического лица. А значит, они зависят от юридического лица и не могут действовать самостоятельно.

2 модели объединения:

1)объединения иностр. юр. лиц со статусом юр. лица, но не являющихся коммерческими организациями.

2)объединения иностр. юр.лиц со статусом юр. лица,  являющихся коммерческой организацией.

 

  1. Применение императивных норм в МЧП.

В современном международном частном праве применение к соответствующим отношениям иностранного права в силу отсылки к нему коллизионных норм или же на основании выбора права сторонами в договоре (на основе принципа автономии воли сторон) ограничивается не только в силу действия оговорки о публичном порядке, НО И В СИЛУ ДЕЙСТВИЯ императивных норм. Говоря о применении императивных норм, необходимо прежде всего обратить внимание на различие между обычными императивным и нормами и так называемыми сверхимперативными нормами. В отличие от обычных императивных норм иное действие в современном международном частном праве оказывают так называемые сверхимперативные нормы. Нормы, относящиеся к категории сверхимперативных, подлежат применению к правоотношению не зависимо от того, какое право призвано регулировать отношения сторон. Устранить их применение не могут ни соглашение сторон о выборе права, ни коллизионные нормы страны суда.

В разд. 6 ГК РФ сделаны попытки решить сложную проблему взаимодействия коллизионных норм и императивных норм материального права, как страны суда, так и третьей страны. В нем в соответствии с международной практикой закреплен разный подход к двум категориям сверхимперативных норм, а именно:

сверхимперативные нормы страны суда должны применяться в обязательном порядке, а сверхимперативные нормы третьей страны, право которой тесно связано с правоотношением, могут применяться или же не применяться по усмотрению суда. Общим для императивных норм этих двух категорий является то, что их нормы должны применяться независимо от подлежащего применению права.

Статья 1192. Применение императивных норм

  1. Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.
  2. При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего раздела суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения.

 

  1. Международные конвенции как источник.

Международные договоры. Практика регулирования правоотношений в договорной форме важна для гос-в, поскольку нормы межд соглашений в большинстве правовых систем явл основным источником регулирования вопросов, кот относятся к сфере МЧП. Межд договоры (соглашения) достигают такого положения потому, что содержат унифицированные нормы, кот специально создаются для урегулирования межд невластных отношений.

Под международными договорами понимаются соглашения, заключенные между государствами. Могут быть проведены различные классификации международных договоров. К ним относится деление договоров на многосторонние и двусторонние, универсальные и региональные, самоисполняемые и несамоисполняемые. Участникам и многосторонних договоров могут быть несколько государств. В области международного частного права известны такие многосторонние соглашения, как Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г., которую подписали 152 государства (действует для 135 государств), Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. (участвуют 158 государств).

Многосторонние конвенции могут быть универсальными и региональными. Универсальные договоры заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам земного шара, к различным социально-политическим и правовым системам. К универсальным относятся соглашения, имеющие наибольшее практическое значение, например Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (участвуют 65 государств, в том числе Россия и другие государства СНГ).

Под региональными соглашениями обычно понимаются соглашения, которые приняты и действуют в пределах одного региона, как правило, в рамках региональной интеграционной группировки государств.

Из конвенций, заключенных на региональном уровне, укажем на основные соглашения в области международного частного права между странами СНГ:

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция 1993 г.) и Протокол к ней 1997 г. Новая редакция Конвенции была принята в Кишиневе 7 октября 2002 г. (Кишиневская конвенция 2002 г.).

Двусторонние договоры заключаются между двумя государствами. Их преимущество перед многосторонними договорами состоит в том, что в них могут быть лучше учтены интересы договаривающихся государств. Однако в то же время их применение на практике более сложно, поскольку они создают дифференцированный режим правового регулирования в одной и той же области (например, в сфере поощрения и защиты инвестиций).

Существенное значение имеет деление договоров на самоисполняемые и несамоисполняемые.

Нормы самоисполнлемых договоров в силу их детальной проработанности и завершенности могут применяться для регулирования со ответствующих отношений без каких-либо конкретизирующих и дополняющих их норм.

Несамоисполняемый договор, даже если государство санкционирует применение его правил внутри страны, требует для исполнения акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующего положения соответствующего документа.

Таким образом, заключение международных конвенций, широкий охват регулируемых ими вопросов привели к тому, что в ряде областей основным источником международного частного права становится международный договор.

 

  1. Виды иммунитета государства и их правовое регулирование.

ИММУНИТЕТ ГОСУДАРСТВА И ЕГО ВИДЫ.

Иммунитет государства основывается на том, что оно обладает суверенитетом, что все государства равны. Это начало международного права выражено в следующем изречении: «Par in parem non habet imperium» («Равный не имеет власти над равным»).

В теории и практике государств обычно различают несколько видов иммунитета: судебный, от предварительного обеспечения иска и от принудительного исполнения решения.

Судебный иммунитет заключается в неподсудности одного государства судам другого государства. Без согласия государства оно не может быть привлечено к суду другого государства. Причем не имеет значения, в связи с чем или по какому вопросу государство намереваются привлечь к суду.

Иммунитет от предварительного обеспечения иска состоит в следующем: нельзя в порядке предварительного обеспечения иска принимать без согласия государства какие-либо принудительные меры в отношении его имущества.

Под иммунитетом от исполнения решения понимается следующее: без согласия государства нельзя осуществить принудительное исполнение решения, вынесенного против государства.

Государства вступая в частно-правовые отношения с одной стороны должны отказаться от иммунитетов, т.к действует теория ??функционального иммунитета. В межд. публичном праве -теория абсолютного иммунитета. Механизм отказа от иммунитета прямо указан во внешнеэкономическом контракте. Суд не примет иск не произведет никакое юр. действие если гос-во не отказывается от иммунитета. У государства сущ. юрисдикционный, налоговый, фискальный иммунитеты, иммунитет от принудительных мер, иммунитет гос. собственности.

Вступая в гражданско-правовые отношения с иностранной компанией, государство может дать в заключаемом им соглашении согласие на предъявление к нему исков в суде, а также на применение к нему мер по предварительному обеспечению иска или же в отношении принудительного исполнения.

Комиссия международного права в 1991 году приняла проект статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности.

 

  1. Конфликт квалификаций

 

Толкование, квалификация и “конфликт квалификаций в МЧП.

Перед судом или другим органом, кот должен решить спор с «иностранным элементом», возникает проблема толкования юр нормы, квалификации этой нормы или фактических обстоятельств дела, решение “конфликта квалификаций”. Толкованием нормы можно считать выяснение ее содержания. Квалификация является элементом толкования нормы и состоит в ее юр оценке. Она направлена на выяснение цели нормы права. Вопрос предмета квалификации как самостоятельное впервые нашло отражение в конце XIX в. в трудах немецкого юриста Кана и французского – Бартена. Оба ученых пришли к выводу, что коллизионные нормы разных правовых систем, даже в случае их формулирования одинаковой терминологией, скрывают в себе “скрытые коллизии”, кот порождают “конфликт квалификаций”, то есть несогласованность принципов национального права.

В процессе применения коллизионной нормы возникает проблема квалификации юридических понятий, используемых в самой формулировке коллизионной нормы (как объема, так и привязки). Эти понятия («домицилий», «форма сделки», «движимое и недвижимое имущество» и т. д.) не совпадают по своему содержанию в праве различных государств.

В практике международной торговли большие трудности возникают из-за различного понимания того, что является местом заключения контракта. В английском праве это место определяется по месту отправки акцепта («теория почтового ящика»), а в большинстве других стран — по месту получения акцепта.

8.1.КОНФЛИКТ КВАЛИФИКАЦИЙ

Одна из проблем осуществления разрешения спора, осложненного иностранным элементом, это проблема решения конфликта квалификаций, т.е. толкования юридической нормы и квалификации данной нормы либо фактических обстоятельств дела. Этот конфликт возникает между юридическими понятиями, которые лежат в основании коллизионных норм любого государства, которые словесно одинаковы, но имеют различное смысловое значение в правовых системах раз личных стран.

Происходят ситуации, когда один и тот же фактический состав, который составляет основу конкретного правонарушения, может квалифицироваться различно. Это будет зависеть оттого, правовой системой какого государства будет рассматриваться это правонарушения в зависимости от того, какие принципы национальной правовой системы будут применяться, существуют различные квалификации обстоятельств дела либо нормы права.

Способы разрешения конфликта квалификации:

1) по закону суда;

2) по принципам системы права, на которую ссылается коллизионная норма;

З) по принципу автономной квалификации.

Квалификация по закону суда — суд при применении коллизионной нормы квалифицирует ее понятие а соответствии с понятием, за крепленным а законодательстве соответствующей страны. Такая квалификация может проявляться и в случае, если суд с применением различных понятий квалифицирует иностранное право как собственное.

Квалификация по принципам системы права, на которую ссылается коллизионная норма. У этой теории мало сторонников, так как большинство ученых считают, что специалистам, которые руководствуются в деятельности своей национальной системой Права, будет сложно воспринимать иностранную систему права так, как ее принимают граждане этой страны.

Квалификация по принципу автономной квалификации — суд при рассмотрении спора, осложненного иностранным элементом, должен провести квалификацию понятий нормы права не «по закону суда она основании общих правовых понятий и принципов, образованных на основании сравнительного юридического анализа законодательства различных стран. В РФ в соответствии со ст. 1187 ГК РФ конфликт квалификаций разрешается по принципам права страны суда.

В статье 1 187 ГК РФ говорится о том, что при определении права, которое должно применяться, толкование юридических Понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Если при определении такого права юридические понятия, которые Нужно квалифицировать, не известны российскому праву или известны вином словесном обозначении или с другим содержанием и не могут определяться посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.

 

  1. Коллизионные вопросы в области трудовых отношений.

 

Это в лекции – 1 из групп коллизионных норм, название которым придумала Волова.

«коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее трудовые отношения с иностранным элементом» Нужно оценивать, как в соответствующем государстве оценивается трудовое право. Здесь есть несколько коллизионных привязок:

  1. «универсальная коллизионная привязка» – закон страны места работы. Она применяется повсеместно, на универсальном уровне.
  2. «локальная коллизионная привязка» – закон страны места осуществления основной работы. Она применяется по законодательству некоторых стран
  3. закон страны места командирования лица, осуществляющего трудовые отношения

Коллизионные нормы:

  1. Порядок осуществления трудовых отношений определяется законом страны места работы.
  2. Трудовые отношения между работодателем и лицом, осуществляющим трудовые отношения, определяются законом страны места работы.

Для второй привязки объем коллизионной нормы будет тот же самый. Она используется, когда у лица, осуществляющего трудовые отношения, есть несколько мест работы.

а это не переделывала, вроде нормально:

Когда физ. лицо находится на территории иностр. гос-ва под двойным действием закона, т.е под действием:

1)территории закона (закон страны места нахождения)

2)экстерритор. закон (закон своего собств. личного закона)

Нахождение иност. лица другого гос-ва осложняет правовое положение двойным действием закона.

В области трудовых отношений в законодательстве и практике разных стран, а также в международных соглашениях используются различные коллизионные нормы. Наиболее часто к трудовым отношениям при отсутствии соглашения о выборе права применяется – право страны, на территории которой (полностью или преимущественно) осуществляется трудовая деятельность (коллизионный принцип «закона места работы»).

Под законом места работы понимается закон страны места нахождения предприятия, где работает трудящийся.

В отдельных специальных случаях под ним понимается закон страны места нахождения правления предприятия, закон флага судна и др. Иногда в случае командирования работника в другую страну для выполнения тех или иных трудовых заданий применяется и принцип закона страны учреждения, командировавшего работника. В отношении специальных ситуаций, когда работа выполняется в нескольких странах, например, в случае с работником международного транспорта (воздушного, речного, автомобильного, железнодорожного) применяются дополнительные коллизионные привязки.

В отношении трудовых договоров выбор права не должен приводить к тому, что работник будет лишен защиты, гарантированной ему императивными нормами государства, которые подлежали бы применению при отсутствии выбора права. При отсутствии выбора права к трудовому договору применяется право государства, в котором:

1) работник обычно выполняет свою работу по трудовому договору, даже если он временно работает в каком-либо другом государстве;

2) находится место деятельности, через которое работник был принят на работу, если работник обычно не работает в одном и том же государстве.

Приведенные положения не применяются, если из совокупности обстоятельств следует, что трудовой договор связан теснее с каким- либо другим государством. В таком случае применяется право другого государства.

(Так решения вопроса о применимом праве к трудовым отношениям приведем положения договора о правовой помощи между Россией и Польшей 1996 г. Согласно положениям этого международного договора стороны трудового договора могут сами выбрать законодательство, регулирующее их трудовые отношения. Если законодательство не выбрано, то возникновение, изменение, прекращение (расторжение) трудового договора и вытекающие из него претензии регулируются законодательством договаривающейся стороны, на территории которой выполняется, выполнялась или должна была выполняться работа. Если работник выполняет работу на территории договаривающейся стороны на основании трудового договора с предприятием, находящимся на территории другой договаривающейся стороны, возникновение, изменение, прекращение (расторжение) трудового договора и вытекающие из него претензии регулируются законодательством этой договаривающейся стороны. В отношении споров компетентны суды договаривающейся стороны, на территории которой выполняется, выполнялась или должна была выполняться работа. Компетентны также суды договаривающейся стороны, на территории которой имеет местожительство или местонахождение истец, если на этой территории находится предмет спора или имущество ответчика. Эту компетенцию стороны трудового договора могут изменить путем соглашения.)

 

  1. Обычаи и термины международной торговли. ИНКОТЕРМС в редакции 2010 года.

Международный торговый обычай характеризуется в литературе как единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий.

При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли”.

Для международного торгового обычая, как и любого другого источника права, характерен признак общеобязательности. Он характеризуется также общепризнанностью. Как правовая норма обычай должен быть широко известен, в противном случае заинтересованной стороне придется доказывать его существование. Вместе с тем устная форма, присущая обычаям, препятствует их единообразному толкованию и применению, не говоря уже о том, что затрудняется сам процесс доказывания их существования.

Таким образом, основной недостаток в использовании торговых обычаев состоит в их устной форме, которая порождает различное толкование. Собирание и систематизацию обычаев и обыкновений в международной торговле в целях их единообразного толкования осуществляет Международная торговая палата (МТП), которая фиксирует обычаи в письменных сборниках (ИНКОТЕРМС, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и т.д.). Такие сборники самостоятельной юридической силы не имеют, но применяются при наличии ссылки на них в контракте.

Изложение обычного правила в ИНКОТЕРМС или ином подобном сборнике не означает, что оно приобрело письменную форму в юридическом смысле.

Обычаи в сфере внешнеторговой поставки связывают, как правило, с ИНКОТЕРМС, которые предназначены для единообразного понимания и применения торговых терминов, используемых в международном коммерческом обороте. “Такие термины, став обычаем в международной торговле, в известной степени упростили и стандартизировали продажу товаров за рубеж” <*>. Торговые термины ИНКОТЕРМС содержат указания на важные вопросы, касающиеся исполнения договоров купли-продажи: распределение обязанностей сторон – продавца и покупателя – по заключению договоров перевозки и страхования, выполнению погрузочно-разгрузочных работ, оплате таможенных расходов, получению экспортных и импортных лицензий и др. Правила фиксируют момент исполнения продавцом своих обязанностей по договору, а также момент перехода риска случайной гибели (повреждения) товара с продавца на покупателя.

Инкотермс регулируют ряд наиболее важных, принципиальных, базовых вопросов, связанных с организацией доставки товара до места назначения, любой базис поставки регулирует три ключевых «транспортных» вопроса, без которых доставка товара до места назначения не может быть осуществлена. Это:

  1. Распределение между продавцом и покупателем транспортных расходов по доставке товара, то есть определение, какие расходы и до каких пор несет продавец, и какие, начиная с какого момента, – покупатель.
  2. Момент перехода с продавца на покупателя рисков повреждения, утраты или случайной гибели груза.
  3. Дату поставки товара, то есть определение момента фактической передачи продавцом товара в распоряжение покупателя или его представителя – например, транспортной организации – и, следовательно, выполнения или невыполнения первым своих обязательств по срокам поставки.

Все существующие торговые термины в Инкотермс 2000 г делятся на четыре основные группы:

  • Группа E — Место отправки:

o   EXW.  (указанное место): товар со склада продавца.

  • Группа F — Основная перевозка не оплачена (Main Carriage Unpaid):

o   FCA. (указанное место): товар доставляется перевозчику заказчика.

o   FAS. (указан порт погрузки): товар доставляется к кораблю заказчика.

o   FOB. (указан порт погрузки): товар погружается на корабль заказчика.

  • Группа C — Основная перевозка оплачена (Main Carriage Paid):

o   CFR. (указан порт назначения): товар доставляется до порта заказчика (без выгрузки).

o   CIF. (указан порт назначения): товар страхуется и доставляется до порта заказчика (без выгрузки).

o   CPT.(указано место назначения): товар доставляется перевозчику заказчика в указанном месте назначения

o   CIP. (указано место назначения): товар страхуется и доставляется перевозчику заказчика в указанном месте назначения

  • Группа D — Доставка:

o   DAF.(указана граница) — товар доставляется к границе без растаможивания

o   DES. (указан порт) — товар доставляется на судне без растаможивания

o   DEQ. (указан порт) — товар доставляется на судне и выгружается без растаможивания

o   DDU. (указано место назначения) — товар доставляется заказчику, оплата пошлин на заказчике

o   DDP. (указано место назначения) — товар доставляется заказчику, очищенный от пошлин и рисков

 

  1. Виды коллизионных привязок (формы прикрепления) в международном частном праве.

Коллизия – столкновение, взаимоисключение норм права различных государств, регулирующее аналитические отношения.

Коллизионные нормы — это особо сложные нормы, которые применяются в МЧП. Коллизионная норма – отсылочная норма, то есть не регулирует правоотношение, а т/о отсылает к той правовой системе, которая договором регулируется. В связи с этим определением необходимо рассмотреть специальные правила установления содержания указанных норм права.

Структура коллизионной нормы.

Обычная из 3-ех элементов (гипотеза, диспозиция, санкция), а коллизионная норма – из двух: 1)объем коллизионной нормы; 2)коллизионная привязка (КП)

Объем нормы способствует определению конкретного правоотношения, которое она будет регулировать.

Коллизионная привязка указывает на закон или какую-то правовую систему, которые будут применяться в данном случае.

(Порядок заключения брака (развода) регулируется законодательством страны места заключения брака (развода).  Объем – порядок заключения брака (развода) с иностранцем.

Коллизионная привязка – законодательство страны заключения брака (развода))

Лекция Воловой.

Три коллизионных привязки –

1)универсальная – повсеместная.

2)региональные – применяется в определенном географическом районе.

3)локальная привязка – местная.

«Универсальная» коллизионная привязка – закон страны места заключения контракта. Lex loci contractus. Колизионные нормы содержатся в национальном законодательстве в третьей части ГК, КТМ, СК, нет коллизионных норм только в трудовом кодексе. Трудовое право не частное право. Коллизионные нормы содержатся и в международных многосторонних конвенциях. В международных конвенция тоже содержатся коллизионные нормы. Права и обязанности сторон по внешнеэкономическому контракту. Определяются по закону страны места заключения контракта. Надо заключить место заключения контракта. Порядок заключения внешнеэкономической сделки – контракта – регулируется законом страны места заключения контракта

Форма внешнеэкономической сделки (контракта) определяется по закону страны места заключения контракта. Ответственность сторон по внешнеэкономической сделке – контракту определяется по закону страны места заключения контракта.

В региональной системе – закон страны продавца. Где продавец осуществляет хозяйственно-коммерческую деятельность. Для европейских государств есть две коллизионных нормы – универсальная и региональная. Можно определить по закону взаимоотношений с партнером. Объемы коллизионных норм все те же. Изменяется только коллизионная привязка. Регулируется законом страны продавца. Порядок заключения внешнеэкономической сделки – контракта – изменение только коллизионной привязки. Изменяются лишь приемы.

Локальная коллизионная привязка – закон страны места исполнения обязанностей по контракту. Эта привязка применяется в Немецкой системе права (соответственно применяется три вида привязки – универсальная, региональная и локальная. Объемы коллизионных нормы те же самые, но регулируются законом страны исполнения обязательства по контракту.

Коллизионную привязку ряд авторов называют формулой прикрепления, но! Можно лишь наз. ФП односторонней коллизионной нормой, а двусторонней – нет, этот термин => лучше употреблять – КП.

Формулы прикрепления — это наиболее распространенные общепринятые правила, используемые для построения коллизионных норм. В формуле прикрепления указывается правовая система, которая будет применяться. Это казание выражается в виде коллизионного принципа. Основные формулы прикрепления:

1) личный закон физического лица

а) закон гражданства лица

б) закон места жительства лица

В соответствии с личным законом физического лица решаются вопросы, связанные с гражданско-правовым статусом лица,

с право- и дееспособностью лица, с семейными, наследственными и другими правоотношениями лица;

2) личный закон юридического лица

а) закон «национальности» юридического лица;

6) закон местонахождения.

В соответствии с личным законом юридического лица решаются вопросы по поводу правового положения, статуса и правосубъектности конкретного юридического лица;

3) закон места нахождения вещи – в соответствии с этим законом регулируются вопросы, Связанные с правом собственности и других вещных прав (ст. 1205, 1213, 1224 ГК РФ);

4) закон места совершения акта

а) закон места совершения договора

6) закон места совершения сделки, который определяет ее форму

в) закон места исполнения обязательств.

В соответствии с этим законом регулируются вопросы, связанные с определением формы и сроков действия договоров и доверенностей (Ст. 1209, 1217 ГК РФ);

5) закон, избранный лицом, совершившим сделку

6) закон страны-продавца – данный закон будет действовать и применяться исключительно в том случае, если отсутствует Соглашение сторон по поводу права, применяемого к внешнеторговому договору купли – продажи.

7) закон автономии (свободы) воли;

8) закон флага;

9) закон суда;

10) закон места заключения брака;

11) закон места совершения правонарушения;

12) закон валюты долга;

13) закон места работы.

 

  1. Система международного частного права.

Общая и особенная части.

Система Международного частного права

включает в себя основные разделы, такие как:

  • общая часть, которая охватывает широкий круг вопросов, имеющих методологическое значение, а именно:

понятие, сущность, система мчп

источники

коллизионные нормы, порядок иностранного права. ( это институт находится на пути становления, формирования подотрасли, коллизионного права).

-особенная:

правовой статус иностранных физич. лиц.

правовой статус иностранных юридич.лиц

правовое регулирование внешнеэконом. сделок и контрактов

правовое регулирование права соб-ти с иностр. элементом

правовое регулирование иностр. инвестиций

правовое регулирование трудовых отношений с иностр.элементом

правовое регулирование наследств. отношений с иностр. элементом

правовое регулирование деликтных отношений с иност. элементом

правовое регулирование семейных отношений с иностр.элементом

  • международный гражданский процесс, который регулирует специальные вопросы судоустройства до гражданским делам, осложненным иностранным элементом; вопросы, связанные с осуществлением защиты личных неимущественных и имущественных прав участников международного гражданского оборота;

  • международный коммерческий арбитраж, который регулирует порядок разрешения соответствующих коммерческих споров, возникающих между субъектами внешнеэкономической деятельности.

Учебник:

Предметом международного частного права является регулирование гражданско-правовых отношений с иностранным элементом.

Учебный курс международного частного права делится на две части: Общую и Особенную. В Общей части рассматриваются вопросы, которые имеют значение для международного частного права в целом, вопросы, которые могут быть, так сказать, вынесены за скобки при анализе норм и институтов, составляющих содержание отдельных тем Особенной части. Общую часть составляет рассмотрение источников международного частного права, ряда общих понятий и принципов, прежде всего методов регулирования, национального режима и режима наибольшего благоприятствования, принципа взаимности, правил о квалификации юридических понятий, об обратной отсылке и отсылке к закону третьей страны, об оговорке о публичном порядке, о действии так называемых сверхимперативных норм в международном частном праве. К Общей части следует отнести и рассмотрение правового положения субъектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, государства как особого субъекта таких отношений, иностранных юридических лиц и иностранных граждан.

Особенная часть обычно состоит из следующих разделов: 1) право собственности; 2) обязательственное право, и прежде всего договор купли-продажи товаров и договор перевозки; 3) кредитные и расчетные отношения; 4) обязательства из правонарушений; 5) право интеллектуальной собственности; 6) семейное право; 7) наследственное право; 8) трудовые отношения; 9) международное гражданское процессуальное право; 10) рассмотрение споров в международных третейских судах. Вопросам международного процессуального права, в состав которого входят и проблемы трансграничного банкротства, а также третейскому разбирательству уделяется в Особенной части большое внимание. Это вопросы процессуального положения сторон, иностранных граждан и лиц без гражданства, юридических лиц иностранного государства, вопросы подсудности, исполнения судебных поручений, признания и исполнения иностранных судебных решений.

Господствующая точка зрения не относит нормы процессуального характера, регулирующие отношения сторон, к составу норм международного частного права, поскольку суд (имеются в виду только государственные суды) – это орган государства, и отношения суда со сторонами – это отношения публично-правового характера. Но в современных условиях все более существенное значение приобретает принцип состязательности и принцип господства сторон в споре (они часто определяют подсудность, играют значительную роль в представлении доказательств). В международных договорах о правовой помощи одновременно регулируются вопросы применения права к соответствующим отношениям (коллизионные вопросы) и вопросы подсудности, т.е. определения того, суд какого государства будет рассматривать спор. Это объясняется тем, что на практике в случае возникновения спора между сторонами определению применимого права всегда предшествует решение процессуальных вопросов, и прежде всего вопроса о подсудности. В этом проявляются связи коллизионных и процессуальных норм в данной сфере. Особенно ярко такая связь видна в широко распространенном в мировой практике обращении к третейскому суду как органу для рассмотрения спора. В этом случае властные отношения вообще отходят на второй план, поскольку орган для рассмотрения спора и, соответственно, порядок рассмотрения избираются сторонами.

Примером проявления этой тенденции является заключение государствами – членами Содружества Независимых Государств Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция), а также новой редакции этой Конвенции (Кишиневская конвенция 2002 г.).

В этих конвенциях разделы и части о личном статусе физических лиц, семейных делах, имущественных правоотношениях, наследовании содержат прежде всего положения о праве, подлежащем применению, а затем о том, суд (или иной орган) какого государства обладает компетенцией в соответствующем случае.

 

  1. Обход закона в международном частном праве.

В проекте третьей части ГК РФ категория «обхода закона» также могла стать легально закрепленной в отечественном праве: «Недействительны соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых настоящим Кодексом, направленные на то, чтобы в обход правил настоящего раздела о подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право, подлежащее применению в соответствии с настоящим разделом» (ст. 1231). ВНИМАНИЕ ЭТО ПРОЭКТ ГК, А НЕ ГК. В правовой литературе высказывались взгляд, подвергший критике включение указанного правила в раздел ГК, содержащий нормы МЧП175. Согласно ему теория «наиболее тесной связи» автоматически упраздняет проблему «обхода закона», и если данному понятию «и есть место в МЧП, то под него могут подпадать только действия, умышленно направленные на создание у правоприменительного органа искаженного представления о существовании такого иностранного элемента, который привязывает правоотношения к благоприятному иностранному закону…» проф Муранов  Волова в лекции просто сказала так считает  МГИМО176.

Некоторые государства в отличии от России считают этот институт полезным

Указ о МЧП Венгрии параграф 8 не может применятся иностранное право в том случае  когда оно привязано к иностранному элементу, созданному сторонами искусственно или путем симуляции в целях обхода закона-обманная привязка-недействительна.

Профессор Ануфриева-хороший учебник, то что проф. Волова читала на лекции – из него

  • 3. Проблема обхода закона в МЧП

При обращении к проблеме обхода закона в юридической литературе справедливо указывается, что с этим явлением можно встретиться в частном праве как во внутригосударственном масштабе, так и в международном. И в том и в другом случае стараются уклониться от применения «неудобной» материальной нормы и прибегают к помощи другой нормы, более приемлемой.

Конечной целью обхода закона выступает подчинение регулирования отношения такой

материальной норме, которая в положительном смысле расходится с отстраняемой нормой.

При обходе закона в международном частном праве прежде всего переходят в сферу действия другого правопорядка, содержащего более желательные материальные нормы. «В первом случае, обход закона совершается непосредственно, во втором — он опосредствован; в первом случае достаточно одного шага, во втором нужно сделать два шага… предварительно здесь создается коллизионно-правовой фактический состав. Создание коллизионно-правового фактического состава является средством для обхода закона, но это не самый обход»171.

Пример первого варианта случаев: вместо правил о залоге, требующих передачи имущества (§ 1204 и 1205 ГГУ), прибегают к неформальному соглашению об оставлении вещи во владении лица, передающего право собственности.

Применительно ко второй категории ситуаций вместо, скажем, швейцарского права, запрещающего браки между дядей и племянницей, обращаются к российскому праву,

не знающему такого препятствия для заключения брака. Однако при этом необходимо иметь в виду национально-правовые положения Швейцарии, которые относятся к регулированию иных аспектов гражданского статуса лица. Например, в силу ст. 7 Закона от 25 июня 1891 г. о гражданско-правовых отношениях лиц, приобретших оседлость, и лиц, временно проживающих, «брак, заключенный за границей в соответствии с действующим там правом, считается действительным в Швейцарии, если заключение брака не было перенесено за границу с явным намерением обойти основания недействительности, установленные швейцарским правом».

В отечественной науке международного частного права «обходом закона» также принято

называть искусственную привязку подлежащего регулированию отношения к тому или иному правопорядку в целях избежания принудительных законов другого государства. Полагалось, что это явление преимущественно свойственно западной практике МЧП. Так, во всяком случае, характеризовали рассматриваемую категорию И.С. Перетерский, С.Б. Крылов, Л.А. Лунц и др.

В некоторых других областях (например, в брачно-семейных отношениях) также можно найти ряд юрисдикции, которые предоставляют более благоприятные возможности для совершения действий. Например, известно, что граждане, скажем, штата Флорида Соединенных Штатов Америки нередко осуществляют расторжение брака на Багамских островах ввиду действующих там менее обременительных материальных условий для развода супругов, а для граждан Мексики более удобны, например, законы штата Техас при заключении нового брака после расторжения предыдущего ввиду отсутствия требований по обязательным срокам между двумя браками;

корпоративные же документы компаний, учрежденных, допустим, на Британских Виргинских островах, могут быть удостоверены панамскими или пуэрториканскими нотариусами и в силу этого апостилированы органами соответствующих u1075 государств, что диктуется соображениями удобства, и т.п.

В сочетании со свободой передвижения, свободой усмотрения, договорной свободой и

автономией воли, свойственными цивилистическим отношениям вообще и регулируемым

международным частным правом в частности, требование обязательного и жесткого подчинения таких отношений какому-то единственному правопорядку (скажем, гражданства или местожительства) в нынешних условиях выглядит анахронизмом. Следовательно, отсутствие жесткости закономерно снимает вопрос об обходе закона, по крайней мере в том его смысле, какой ему придавался ранее. Не случайно современные кодификации МЧП не содержат норм об обходе закона и его последствиях, а в более ранних кодификациях они единичны (в венгерском и югославском законах о международном частном праве). В данной связи следует упомянуть о точке зрения швейцарского автора В. Нидерера, который резко возражал против перенесения категорий обхода закона из внутреннего гражданского права в область МЧП и высказывался за то, чтобы было сохранено (за некоторыми исключениями) полное действие коллизионной привязки174.

В то же время нельзя не признать, что проблема обхода закона предстает в своих прежних

параметрах, если речь идет об обходе императивных норм действующего правопорядка. В этом плане выработанный французской практикой принцип «обход закона» порождает

недействительность акта в целом (fraus omnia corrumpit), которого, между прочим, нет в других правовых системах, должен быть принят за основу.

Например, ст. 25 проекта Закона о международном частном праве Франции, подготовленного

еще во времена IV Республики, устанавливает, что «никто не может ссылаться на юридическое положение, созданное в результате применения иностранного закона, который стал компетентным лишь в результате обхода французского закона».

В связи с этим общие положения, например, ГК РФ о последствиях мнимой или притворной

сделки, безусловно, должны найти свое применение, если в обход этих предписаний сделка с

участием российского и иностранного субъектов гражданско-правовых отношений, обладающая всеми признаками мнимой или притворной, была подчинена иному, чем российскому, праву.

 

  1. Международный гражданский процесс.

Точки зрения:

1-я точка зрения. межд. гр. процесс явл. отраслью МЧП.

2-я точка зрения межд. гр. процесс относится к нац.процес. праву

3-я точка зрения межд. уг. процесс это подотрасль МЧП (по воловой).

Международный гражданский процесс — это определенная совокупность вопросов процессуального характера, которые связаны с защитой прав иностранцев и иностранных юридических лиц в суде и арбитражном суде. Данный термин является условным (согл-но преобладающей в российской доктрине т. зр) Долгое время в нашей стране стоял вопрос о том, к какой же конкретно отрасли права отнести международный гражданский процесс. Сначала его относили к гражданскому процессу как отрасли права, которая регулирует деятельность судебных органов по разрешению гражданских дел. Но позднее появился ряд доказательств невозможности этого отнесения международного гражданского процессуального права к национальному гражданскому процессу.

Международный гражданский процесс регулирует вопросы:

1) по поводу определения подсудности гражданских дел, осложненных иностранным

элементом;

2) по поводу гражданского процессуального положения иностранных граждан и юридических лиц в стране;

З) по поводу порядка установления применяемого иностранного закона;

4) по поводу исполнения поручений иностранных судов;

5) по поводу признания и принудительного исполнения иностранных судебных решений и признания иностранных административных актов по конкретным гражданским делам;

6) по поводу совершения нотариальных действий;

7) по поводу признания иностранных арбитражных соглашений;

8) по поводу рассмотрения споров в порядке арбитражного суда.

Сущность вопросов международного гражданского процесса очень тесно связана с регулированием содержания всех отношений, осложненных иностранным элементом: и гражданско-правовых, и семейных.

В большинстве стран при разрешении дел с иностранным элементом суды руководствуются правовой системой своей страны, и РФ не является исключением. При этом нередко возникают ситуации, когда какое-либо понятие по национальному праву РФ относится к материальным нормам права, а по правовой системе зарубежного государства — к процессуальным.

По процессуальным вопросам в нашей стране иностранное законодательство не применяется. И если, например, определенная норма французского законодательства во Франции считается процессуальной, но по законодательству РФ она представляет собой материальную норму гражданского права, то ничто не мешает ее применению.

Н: сроки исковой давности по французскому законодательству при существовании отсылки к нему применяются российским судом или арбитражным судом, несмотря на то, что весь институт давности по праву Франции отнесен к процессуальному праву.

 

  1. Особенности правового регулирования отношений собственности в международном частном праве.

Институт права собственности является базовым институтом любой правовой системы.  Право собственности можно рассматривать как в объективном смысле, так и в субъективном. В объективном смысле право собственности представляет собой систему правовых норм, определяющих границы возможных действий лиц по присвоению, владению, пользованию и распоряжению вещами, не исключенными из гражданского оборота.

В субъективном же смысле право собственности представляет собой юридическую возможность для лица владеть, пользоваться, распоряжаться присвоенным имуществом по своему усмотрению и в рамках, установленных законодательством. Кроме того, законодатель предусматривает, что собственник вещи обязан вести себя должным образом, в противном случае к нему могут быть применены санкции (например, принудительное изъятие у собственника бесхозяйственно содержимых культурных ценностей — ст. 241 ГК).

Определение объекта вещных прав является основополагающим для решения коллизионных вопросов вещных правоотношений, осложненных иностранным элементом. С учетом особенностей имущества различают вещное право на движимость (movables) и недвижимость (immovables). Такая классификация предмета вещного права воспринята многими правовыми системами.

Правовые системы всех государств признают существование вещных прав, среди которых на первом месте стоит право собственности, однако по-разному подходят к их правовому регулированию. Бывают случаи, когда право на движимую собственность рассматривается конкретной правовой системой как право на не движимость.

Какое же право должно быть решающим, если имущество рассматривается одной системой права как движимость, а другой —как недвижимость? Или, например, переход права собственности. В одних государствах момент перехода права собственности — это подписание соответствующего договора

(контракта) независимо от того, состоялась ли фактическая передача вещи, а в других — момент перехода права собственности совпадает с фактической передачей вещи. Таким образом, на

практике одинаковые ситуации могут иметь различное решение.

Отсюда возникает вопрос: право какого государства применять в данной ситуации, нормы какой правовой системы призваны урегулировать возникшее правоотношение?

Преимущественным способом правового регулирования отношений собственности в международном частном праве является коллизионно-правовой, ибо при всем многообразии существующих проблем практически не существует конвенций, содержащих унифицированные материально-правовые нормы.

В Российской Федерации колизионно-правовое регулирование отношений собственности осуществляется на основе положений, содержащихся в разд. VI «Международное частное право» части третьей ГК РФ. Здесь речь идет о национальных коллизионных нормах, которые применяются и толкуются в соответствии с принципами правовой системы данного государства и являются органическим элементом этой системы.

Кроме национально-правового регулирования вещно-правовых отношений в международном частном праве можно говорить и о международно-правовом регулировании. Имеется в виду правовое регулирование отношений собственности договорными коллизионными нормами, т. е. нормами, закрепленными в международных договорах. Примером таких международных коллизионных норм являются нормы, закрепленные в Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (ст. 38), в двусторонних договорах о правовой помощи. И национальные коллизионные нормы, и договорные коллизионные нормы, регулирующие вещно-правовые отношения, отношения собственности, руководствуются одним классическим законом, одним исходным принципом — законом места нахождения вещи.

 

  1. Структура и содержание внешнеэкономического контракта.

Содержание ВЭК:

Как разновидность письменного договора внешнеторговый контракт купли-продажи имеет определенную структуру и содержание, которые вырабатывались на протяжении длительного времени в ходе развития и совершенствования международной коммерческой практики, для обеспечения которой данного вида контракт и был создан.

В результате внешнеторговый контракт приобрел в определенной степени стандартный, унифицированный вид, в котором он применяется и в настоящее время.

Структура внешнеторгового контракта, (как и любого другого письменного договора) представляет из себя расположенные в определенной последовательности друг за другом и пронумерованные контрактные условия (положения), каждое их которых представляет из себя самостоятельный (отдельный) раздел, регулирующий конкретный вопрос, связанный с исполнением внешнеторговой сделки. Таких контрактных условий – разделов в тексте внешнеторгового контракта обычно бывает от 11 до 15.

Последовательность расположения контрактных условий в классическом варианте должна соответствовать принципу «от общего к частному», когда сначала располагаются условия, содержащие общие, исходные сведения и данные (что, сколько, какого качества и т.д.), а затем, условия, отвечающие на вопрос, как практически осуществить сделку (сдача-приемка товара, условия платежа/расчетные операции/, транспортные условия, штрафы и претензии, арбитраж/суд/и т.д.).

Контрактные условия, прежде всего подразделяются на условия обязательные и дополнительные, из которых наибольшее значение имеют первые.

Обязательные контрактные условия – это минимально необходимый набор условий (положений), которые регулируют наиболее важные вопросы, связанные с исполнением сделки, и всегда обязательно содержатся в тексте контракта, поскольку отсутствие (или неточное изложение) хотя бы одного из них приводит к тому, что сделка становится трудноисполнимой, а иногда, неисполнимой вообще.

Это та база без которой контракт не может считаться внешнеторговым контрактом купли-продажи.

При этом следует иметь в виду, что нормальный внешнеторговый контракт не должен ограничиваться набором только обязательных условий. В нем содержатся дополнительные условия, то есть «сверхминимум», который призван в максимальной степени облегчить исполнение сделки, предусмотрев, по возможности, все нюансы, которые могут встретиться в ходе ее исполнения.

Обязательные условия внешнеторгового контракта купли-продажи

Внешнеторговый контракт начинается с вводной части, предшествующей основному тексту и имеющей обычно следующее содержание:

  1. Наименование контракта должно быть идентичным названию сделки, закрепленному в законе, которому стороны подчинили свой договор.
  2. Дата и место заключения (подписания) контракта.
  3. Наименование сторон. В преамбуле указывается полное фирменное (официальное) наименование сторон. Далее обозначается правовой статус (организационно-правовая форма) и местонахождение (страна, город) нахождения сторон.
  4. Лица, подписавшие контракт. Особенно важно указать полномочия лиц, выступающих в качестве сторон договора и подписывающих контракт, т.к. возможно оспаривание сделки, заключенной лицом, действовавшим с превышением своих полномочий.
  5. Предмет контракта (обозначение товара и услуг, являющихся предметом купли-продажи, ссылка на качество – обычно указание соответствующего стандарта – национального или международного, поскольку качество так же является обязательным условием контракта). 6. Количество и сроки поставки.
  6. Цена (причем, цена может быть как определенной, так и определимой, во втором случае, в контракте должен быть, по крайней мере, предусмотрен порядок определения цены, позволяющий точно установить ее на дату, обусловленную в контракте).
  7. Базисные условия поставки. (ФОБ, СИФ, ДАФ, Франко и др.).
  8. Условия платежа (порядок осуществления расчетов за поставленный товар).
  9. Гарантии
  10. Санкции и рекламации (порядок предъявления претензий и штрафов).
  11. Арбитраж (условие о судебном разбирательстве споров).
  12. Подписи сторон

Ключевыми и особенно важными условиями из вышеперечисленных являются базисные условия поставки и условия платежа, (регулируют наиболее важные вопросы сделки – уровень цен, условия транспортировки товара, схема и порядок расчетов), любая неточность или неполнота изложения приведет к тому, что выполнение контракта окажется затруднительным или даже невозможным.

Специального законодательного акта, регулирующего вопрос об обязательных условиях внешнеторгового контракта, – несмотря на большую потребность в документе такого рода  – в нашем законодательстве до сих пор нет. Содержащийся в ГК перечень отдельных условий договора купли-продажи никак нельзя считать достаточным, поскольку внешнеторговый контракт, как уже отмечалось,  – документ особый, специфический, и поэтому требующий отдельного (специального) законодательного регулирования.

Этот «законодательный пробел» призван, в какой-то степени, компенсировать разработанный в МВЭС и введенный в действие в 1996 г. документ «Рекомендации по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов» 1996 г. Рекомендации, в настоящее время, являются единственным нормативным документом, более или менее регулирующим  данный вопрос.

Дополнительные (возможные) условия внешнеторгового контракта

  1. Качество товара (условие, расшифровывающее, детализирующее сведения качестве, указанные в «Предмете контракта»);
  2. Упаковка и маркировка;
  3. Сдача-приемка товара;
  4. Транспортные условия (регламентируют технические вопросы, связанные с транспортировкой товара);
  5. Форс-мажор, или обстоятельства непреодолимой силы;
  6. Прочие условия (набор итоговых, заключительных формулировок, регламентирующих вопросы, связанные с исполнением контракта и пост – контрактными отношениями).

Все контрактные условия, кроме того, можно разделить на условия типовые и индивидуальные, из которых первые носят универсальный характер и представляют собой набор общепринятых, стандартных формулировок, переносимых из контракта в контракт без каких либо существенных изменений или вообще без изменений, а вторые присущи только данной конкретной сделке, данному конкретному контракту (наименование Продавца и Покупателя, предмет контракта, его количество и качество, сроки поставки, цена, и др.).

Типичные ошибки при составлении внешнеторгового контракта

Вступая в переговоры с международным партнером о заключении контракта, российские предприниматели нередко не проверяют ни правового статуса партнера (что юридически он собой представляет, где зарегистрирован, каков объем его правоспособности), ни его финансового положения и коммерческой репутации, ни полномочий его представителя на заключение контракта. В ряде случаев это приводит к невозможности получить оплату за поставленные экспортные товары или добиться возврата выплаченных сумм за импортные товары. Которые либо вообще не были поставлены, либо поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками.

При составлении контракта нередко не учитывается, что отношения сторон определяются не только условиями контракта, но и нормами применимого права. Несоответствие контракта или какого-либо его условия императивным предписаниям законе нередко приводит к признанию контракта в целом, или отдельных его частей недействительными (например, при несоблюдении формы контракта или изменений или дополнений к нему).

При составлении контракта не всегда принимается во внимание, что имеются существенные  расхождения в решении одних и тех же вопросов в праве разных государств, а потому необходимо знать, правом какого из них будут регулироваться отношения по конкретному контракту.

 

  1. Особенности правового регулирования внешнеэкономических сделок.

отличительные черты правового регулирования внешнеэкономических сделок:

1) тесное взаимодействие норм международного и национального права.

2) взаимодействие норм различной отраслевой принадлежности национального права.

Определяющим является конституционное право. Принципиальные основы государственной деятельности во внешнеэкономической сфере, закрепленные в:

–  Конституции РФ,

-конкретизированы  в ряде специальных законов конституционного характера:

  • ФЗ 1995 г. “О государственном регулировании внешнеторговой деятельности”
  • ФЗ 1998 г. “О мерах по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами” и др. ФЗ

Кроме конституционного права в регулировании ВЭД значительную роль играют и другие отрасли публичного права: административное право (таможенное право), финансовое право (налоговое, валютное право).

При осуществлении обязательств по внешнеэкономической сделке стороны обязаны руководствоваться нормами публичного права. Нарушение норм публичного права ведет к юридической невозможности исполнения частноправовой сделки.

Главным регулятором внешнеэкономических сделок является гражданское право. Внешнеэкономическая сделка связана с гражданским правом разных государств. Несмотря на значительные успехи, достигнутые мировым сообществом в унификации права международной торговли, коллизионный способ регулирования отношений по внешнеэкономическим сделкам, в том числе и посредством национальных коллизионных норм, сохраняет свои позиции.

3) широкое распространение форм так называемого негосударственного регулирования. Главной форма -“контрактные условия”: заключая сделку, стороны свободны в установлении взаимных прав и обязанностей по сделке. Однако эта свобода не беспредельна. Она ограничивается:

  1. нормами публичного права
  2. общей диспозитивностью гражданского права (“что не запрещено, то разрешено”),
  3. императивными нормами гражданского права.

Существенная роль в системе негосударственного регулирования принадлежит обычаям международной торговли.

К формам негосударственного регулирования следует отнести судебную и арбитражную практику.

Таким образом, правовое регулирование внешнеэкономических сделок представляет собой достаточно сложную систему, состоящую из разных по своей природе, но тесно взаимосвязанных и взаимодействующих элементов: норм МПП, норм национального, прежде всего МЧП, и норм негосударственного регулирования.

Международное право в регулировании внешнеэкономических сделок

Роль международного права в регулировании внешнеэкономических сделок осуществляется в двух направлениях:

  1. установление правовых основ осуществления международных экономических связей, их правового режима
  2. создание единообразного правового регулирования внешнеэкономических сделок на основе унификации материально-правовых и коллизионных норм.

1 –  торговые договоры, заключаемые на двусторонней основе. Заключаемые бессрочно

или на длительные сроки, они устанавливают общую правовую основу не только для торговых, но и любых иных экономических отношений между договаривающимися государствами. В последнее время в развитие торговых договоров или вместо них заключают межправительственные соглашения о торговом, научно-техническом и экономическом сотрудничестве. Данные договоры решают большой круг вопросов, имеющих принципиальное значение для участников внешнеэкономических сделок: определяют субъекты, правомочные осуществлять торговые или экономические связи со стороны каждого договаривающегося государства; предоставляют друг другу правовой режим (как правило, режим наибольшего благоприятствования); определяют правовой режим деятельности физических и юридических лиц одной стороны на территории другой и др.

С рядом государств Россия заключает межправительственные соглашения о товарообороте или соглашения о товарообороте и платежах. По своему содержанию к соглашениям по товарообороту близко примыкают товарные соглашения, заключаемые на многосторонней основе. С помощью установления квот для каждого участвующего государства на куплю-продажу определенного товара на международном рынке государства стремятся предотвратить резкие колебания цен. Подобные соглашения существуют по нефти, каучуку, олову, пшенице, какао, кофе, сахару и пр. Государства обязуются не допускать ввоз и вывоз соответствующих товаров за пределами установленных квот.

Эти международные договоры регулируют взаимоотношения между участвующими государствами. Но их положения имеют правовые последствия для сторон внешнеэкономических сделок, если стороны находятся под юрисдикцией договаривающихся государств. Понятно, что если договором установлен режим наибольшего благоприятствования по таможенным платежам, то стороны внешнеэкономической сделки не вправе претендовать на иной режим. Сделка, выходящая за пределы квоты, установленной для государства международным договором, юридически не может быть исполнена и т. д.

Однако, несмотря на взаимосвязь сделки с международными договорами, она обладает юридической самостоятельностью. Это означает, что:

1) стороны при заключении внешнеэкономической сделки обязаны руководствоваться положениями соответствующих международных договоров;

2) после того, как сделка заключена, права и обязанности сторон определяются самой сделкой;

3) если после заключения сделки государства внесут изменения в содержание международных договоров, то они порождают гражданско-правовые обязательства дли сторон сделки только после того, как такие изменения будут внесены сторонами в сделку.

2- второе направление роли международного права в регулировании внешнеэкономических сделок проявляется в создании режима их единообразного правового регулирования в разных государствах, что достигается посредством унификации соответствующих норм коллизионного права и норм материального гражданского права, т. е. унификации права международной торговли. Для российских лиц, участвующих во внешнеэкономической деятельности, принципиальное значение имеют лишь те международные договоры, которые обязательны для РФ. Прежде всего это:

  • Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г

  • Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств — участников СНГ 1992 г.,

  • Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г. (СНГ),

  • Оттавская конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г.

 

  1. Законодательство зарубежных стран как источник международного частного права.

Зарубежные страны по их законодательной практике можно условно разделить на три группы:

1)те, в которых международное частное право кодифицировано, как в России, в разных отраслевых законодательных актах;

2)страны, в которых приняты специальные кодификационные законодательные акты по международному частному праву. Такие законы были приняты в Австрии, Азербайджане, Венгрии, Венесуэле, Грузии, Италии, Лихтенштейне, Польше(основным источником является Закон о международном частном праве 1965 г), Румынии, Словении, Тунисе, Турции, Чехословакии, Швейцарии, Эстонии, Югославии (1982 г. принят Закон о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в определенных

правоотношениях). Законы о международном частном праве были приняты также в штате Луизиана (США), провинции Квебек (Канада).

В этих комплексных законах, как правило, содержатся три раздела:

  • общие понятия (квалификация, установление содержания и пределов действия иностранного права, обратная отсылка и др.);

  • определение применимого права в широкой сфере отношений (в области гражданского, семейного, трудового права);

  • вопросы международного гражданского процессуального права (компетенция судов и иных органов государства при рассмотрении соответствующих дел в сфере международного частного права, процессуальные права иностранных граждан и юридических лиц, признание и исполнение иностранных судебных решений и др.).

3)страны, где международное частное право вообще не кодифицировано и лишь в отдельных актах содержатся его отдельные нормы.

Развитие международного частного права по пути специальной кодификации является характерной тенденцией для европейских стран. В одних государствах (Австрии, Венгрии, Италии, Польше, Турции, Чехии, Германии, Швейцарии, Югославии) уже приняты специальные законы по международному частному праву, в других (Бельгии, Нидерландах, Франции) ведутся кодификационные работы.

В РФ был создан проект закона об МЧП в 1990 году, но не был принят. Не существует кодификации международного частного правав Великобритании и США. Решающее значение здесь имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются законодательные акты, в которых встречаются и правила международного частного права.

Это кусок из лекций Воловой, по-моему это сюда, но я не уверена. Походу как она их разделяет)))

Главным источником МЧП является национальное законодательство. Модели законодательства относящегося к национальному –

1)Когда в государстве разрабатывается кодекс международного частного права (Алжира, Египта 1998г.) Модель используется в арабских странах (развивающихся) и нет необходимости разрабатывать отдельный кодекс. Государства нерыночной экономики.

2)Закон о международном частном праве и процессе (закон грузии 1998г, турции 1998г,)  Эта модель отражает ту концепцию которую разделяет государство. Оно отражает более прогрессивный подход к определению роли мчп. Т.е. международно-правовой подход. Отнесение МЧП к международным отраслям права. Закон о международном частном праве (Чехословакии 1973, Польши 1963г., Венгрия 1979г., Швейцария 1986г. И т.д.) Украина 2004г.,

3)Худшая – когда в государстве не разработан ни кодекс, ни закон, а действует «лоскутное» законодательство. В РФ

4)В рамках ГК входит в систему 3 части, но это не спасает, всего 39 статей – 3 главы, остальные нормы разбросаны в СК РФ раздел 7, КТМ 1999г., ГПК 2002г. Производство дел с иностранными лицами. АПК РФ раздел 7 – производство по деламс иностранным участием, закон об иностранных гражданах 2002, закон «о валютном регулировании и валютном контроле» 2003г., «о государственном регулировании внешнеторговой деятельности» 2003г., нормы МЧП содержаться в ФЗ «о защите экономических интересов РФ при торговле товарами» 1998г., «об иностранных инвестициях» 1999г., ФЗ о соглашениях о разделе продукции 1995 г. , а так же закон о концессионных договорах 2005 г., О свободных экономических зонах 2005 г., ФЗ о международном коммерческом арбитраже РФ 1993г. и др. В 1990г. Попытка разработать закон о международном частном праве – но он так и остался проектом в верховном совете (Хазбулатов). Третья часть ГК общие положения, правовой статус юр. и физ. лиц. правовое регулирование имущественных и личных неимущественных отношениях.

 

  1. Правовой статус коммерческих предприятий с иностранными инвестициями.

Основными законодательными актами, регулирующими положение предприятий с иностранными инвестициями в России, являются ГК РФ, Закон об иностранных инвестициях в Российской Федерации 1999 г., а также акты о приватизации. Согласно российскому законодательству, под предприятиями с иностранными инвестициями понимаются предприятия с долевым участием иностранных инвесторов (совместные предприятия – СП) и предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам. Кроме того, на территории России могут создаваться филиалы иностранных юридических лиц.

Иностранные инвесторы при создании предприятий с иностранными инвестициями обычно используют форму закрытого акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.

Приведем применяемое в Законе 1999 г. понятие “иностранный инвестор”, используемое для целей этого Закона. Согласно ст. 2 Закона 1999 г. иностранный инвестор – это:

  • иностранное юридическое лицо,

  • иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом,

  • иностранный гражданин,

  • лицо без гражданства,

  • международная организация,

  • иностранные государства.

в России был установлен в целом явочно-нормативный порядок, при котором решение о создании предприятия принимают сами учредители, являющиеся собственниками денежных и имущественных средств, вносимых в уставный капитал создаваемого предприятия. При таком порядке от учредителей требуется только соблюдение положений нормативных актов, регулирующих создание предприятий с иностранными инвестициями, включая государственную регистрацию.

Действующее в России законодательство не устанавливает для российских и иностранных участников предприятия с иностранными инвестициями какого-либо обязательного соотношения долей. Этот вопрос решается соглашением сторон (учредительным договором). Иные правила по данному вопросу установлены в отношении совместных страховых организаций. (доля участия иностранных инвесторов не должна превышать 49%.)

Российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора.

Она утрачивает этот статус со дня выхода иностранного инвестора из состава ее участников (при наличии нескольких иностранных инвесторов в составе ее участников – в случае выхода всех иностранных инвесторов).

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в органах юстиции.

Коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Отказ в государственной регистрации может быть обжалован иностранным инвестором в судебном порядке.

Предприятия с иностранными инвестициями (СП) являются юридическими лицами по российскому законодательству. Они могут от своего имени заключать договоры, приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде и третейском суде. Предприятия имеют самостоятельный баланс и действуют на основе полного хозяйственного расчета, самоокупаемости и самофинансирования. В принципе на них как на юридические лица российского права распространяются общие положения российского законодательства о юридических лицах. Но в отношении таких предприятий действуют и некоторые специальные положения, прямо установленные законодательством.

С учреждением предприятия с иностранными инвестициями в России рождается новое юридическое лицо, но независимо от того, находится ли в руках иностранного инвестора 100% капитала такого лица или только его часть, оно полностью подпадает под действие российского права.

ГК РФ: “К договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо”.

Стороны такого договора не могут своим соглашением предусмотреть применение иного права, чем право страны места учреждения юридического лица.

 

  1. Коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее внешнеэкономические сделки и контракты.

Это главная сфера деятельности. Внешнеэкономические сделки и контракты – близкие понятия, но не тождественные, т.к. сделка может быть односторонней, а контракт – двусторонний, это соглашение сторон. К тому же сделка может быть совершена без того, чтобы быть потом документарно закрепленной в контракте. По-разному определяется понятие, подход к договору в европейской и англо-американской системе права. В европейской системе договор – это соглашение сторон. В англо-американской системе договор это обещание или совокупность обещаний.

В МЧП самый распространенный вид внешнеэкономических договоров – договор международной купли-продажи товаров (не внешнеэкономической!!).

В этой группе также есть так называемые коллизионные правила. Чем они отличаются от коллизионных норм? Коллизионные правила носят диспозитивный характер, они не обязательны, применяются по желанию сторон. А нормы требуют применения в соответствии с их содержанием.

Правила:

1)  Правило автономии воли сторон. Согласно европейской системе права оно формулируется так: стороны при заключении внешнеэкономической сделки (контракта) вправе избрать для ее регулирования либо право одной стороны, либо право другой стороны, либо право третьей стороны, но только связанной с этой сделкой (контрактом). Это может быть страховка, кредит и т.п. По англо-американской системе права стороны вправе избрать либо одной стороны, либо право другой стороны, или право любой третьей стороны, даже не связанной с этой сделкой (контрактом).

2)  Правило «почтового ящика». По европейской системе: «место и время заключения внешнеэкономической сделки (контракта) регулируется по закону страны места получения акцепта на ранее сделанную оферту. По англо-американской системе права место и время заключения сделки (контракта) определяется по закону страны, откуда был отправлен акцепт на ранее сделанную оферту.

В этой группе выделяются три коллизионные привязки – универсальные (во всех регионах), региональные (применяются на уровне региона), локальные (местные, применяются в правовой системе конкретного государства).

«Универсальная коллизионная привязка» – закон страны места заключения контракта (lex loci contractus). Коллизионные нормы содержатся

1) в национальном законодательстве (у нас – ч.3 ГК, КТМ, Семейный кодекс, нет коллизионных норм только в трудовом кодексе, следовательно, трудовое право в России – не частное право); 2) в многосторонних международных конвенциях.

Нормы с универсальной привязкой:

  1. Права и обязанности сторон по внешнеэкономическому контракту определяются законом страны места заключения контракта.
  2. Порядок заключения внешнеэкономической сделки (контракта) определяется законом страны места заключения контракта
  3. Форма внешнеэкономической сделки (контракта) определяется законом страны места заключения контракта
  4. Ответственность сторон по внешнеэкономической сделке (контракту) определяется законом страны места заключения контракта.

Региональные привязки – используются только в европейской системе права.

Закон страны продавца – закон той страны, где продавец осуществляет хозяйственно-коммерческую деятельность. Она используется и в России.

Объемы прав и обязанностей сторон по контракту те же, изменяется только коллизионная привязка.

Локальная коллизионная привязка – закон страны места исполнения обязательств по контракту. Она применяется в немецкой системе права.

 

  1. Понятие и признаки внешнеэкономической сделки.

К внешнеторговым сделкам наша доктрина относит сделки, в которых хотя бы одна из сторон является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом и содержанием которых являются операции  по ввозу из-за границы товаров или по вывозу товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров. Таким образом, к внешнеторговым сделкам относятся договоры купли-продажи товаров, а также договоры подряда, комиссии и ряд других договоров, заключаемых между организациями и фирмами различных государств. Наиболее широко распространенным видом внешнеторговых сделок является договор внешнеторговой купли-продажи, поэтому в дальнейшем изложении основное внимание уделяется этому виду договора.

Признаки: ( так было написано, не знаю правильно это или нет)

-Субъекты принадлежат к разным государствам

-Товар пересекает гос-ную границу

-Сделка возмездная

-Расчетные отношения безналичные

Понятие «внешнеэкономический контракт» используется, главным образом, в подзаконных нормативных актах. Законы России используют понятие «внешнеэкономическая сделка». При этом, современное российское законодательство не содержит легального определения ни внешнеэкономического контракта, ни внешнеэкономической сделки. Внешнеэкономическая сделка включает в себя абсолютно весь спектр сделок, известных гражданскому праву.

Основу частноправового регулирования внешнеэкономических сделок составляет часть 3 ГК, в которой содержится раздел VI «МЧП».

ГК РФ лишь дважды использует термин «внешнеэкономическая сделка»: п. 3 ст. 162 ГК РФ: «несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки»; п. 2 ст. 1209 ГК: «форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву».

В Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. участником которой является и Россия, сказано, что она применяется к договорам, когда «коммерческие предприятия сторон находятся в разных государствах…». При этом термин «коммерческое предприятие стороны» имеет специальное значение и характеризует место основной деятельности стороны (place of business). ( у Дмитриевой по этому поводу написано, что неизвестно как понимать термин “коммерческое предприятие страны! – т.е. его можно понимать по-разному)

Исходя из законодательства России, а также Венской конвенции внешнеэкономическую сделку можно определить как сделку, заключенную между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

Таким образом, обязательным признаком внешнеэкономической сделки – нахождение коммерческих предприятий сторон контракта в разных государствах. Отсюда не имеет решающего значения национальность (государственная принадлежность) сторон контракта.

Например, российское юридическое лицо (т.е. организация, зарегистрированная на территории России) может постоянно осуществлять свою деятельность на территории иностранного государства (т.е. иметь там свое коммерческое предприятие). Соответственно, контракт, заключенный между таким юридическим лицом и другой российской фирмой будет рассматриваться как внешнеэкономический контракт.

В числе других признаков внешнеэкономической сделки можно назвать:

  1. Специфический круг источников, регулирующих сделку. В отличие от «внутренней сделки» внешнеэкономическая сделка (контракт) находится в сфере действия гражданского (торгового) права нескольких государств. Соответственно, возникает проблема выбора применимого национального права для регулирования такой сделки. Н: Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Содержание таких сделок во многом предопределяется и применимыми к сделке международными торговыми обычаями.
  2. Перемещение товаров через государственную границу (на таможенную территорию другого государства). Данный признак характерен не для всех внешнеэкономических сделок. Например, согласно ст. 2 ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» от 13.10.95 г. к экспорту приравниваются отдельные коммерческие операции без вывоза товаров с таможенной территории РФ за границу, в частности при закупке иностранным лицом товара у российского лица и передачи его другому российскому лицу для переработки и последующего вывоза переработанного товара за границу.
  3. Нерезидентность одного из контрагентов. В большинстве случаев внешнеэкономический контракт (сделка) характеризуется тем, что заключается с партнерами-нерезидентами, т.е. лицами, находящимися под юрисдикцией другого государства.
  4. Использование иностранной валюты. При расчетах используется валюта, которая как минимум для одной из сторон является иностранной. Соответственно, возникает проблема перевода обязательства, выраженного в иностранной валюте, в национальную валюту, а также проблема страхования валютных рисков от изменения стоимости национальной валюты.
  5. Специфика рассмотрения споров, вытекающих из внешнеэкономических контрактов. Такие споры могут быть предметом рассмотрения как государственных арбитражных судов, так и международных коммерческих арбитражей. При этом арбитраж использует специальные правила для определения права, применимого к сделке

Для таможенных органов первостепенный интерес представляют те сведения, которые обычно указываются

  1. ГК предусматривает обязательную письменную форму для внешнеэкон. Сделки

 

  1. Понятие и структура коллизионных норм.

Коллизия – столкновение, взаимоисключение норм права различных государств, регулирующее аналитические отношения. Предпосылками возникновения коллизионной нормы явл усиление процессов миграции населения за границу, расширение хоз. связей между гос-вами и т. д.

Коллиз. норма- это правовая норма отсылочного хар-ра кот. не рег. правоот-е а лишь указывает применимую правовую систему. Коллизионные нормы самые сложные по юридической технике и по содержанию нормы отсылочного характера, которые не содержат правил поведения субъектов и не регулируют правоотношения, а лишь определяют право подлежащее применению. Цель норм не урегулировать, а определение права того государства, которое должно быть применено. Только отсылает к праву государства. После применения коллизионной нормы сразу должно следовать применение либо материальной нормы, либо процессуальной.

Обычная из 3-ех элементов (гипотеза, диспозиция, санкция),

Структура коллизионной нормы.

Коллизионная норма самая сложная и состоит из двух элементов:

1)объем коллизионной нормы (указание в содержании коллизионной нормы, на то конкретное правоотношение по которому определяется применимое право, например, порядок возмещения вреда в случае нанесения вреда регул. законом страны нанесения вреда)

2)коллизионная привязка (КП) – указание в содержании коллизионной нормы, на ту конкретную правовую систему, которая должна быть применена.(на примере закон страны места заключения брака(развода),

Некоторые ученые называют коллизионную привязку формулой прикрепления. Наименование формула прикрепления может относится к односторонним коллизионным нормам, потому что двусторонние коллизионные нормы не прикрепляются к нормам национального права.

Поскольку коллизионная норма — это норма от¬сылочного характера, ею можно руководствоваться толь¬ко вместе с какими-либо материально-правовыми нор¬мами, к которым она отсылает, то есть нормами законо-дательства, решающими вопрос по существу. Хотя кол¬лизионная норма указывает лишь, законы какой страны должны быть применены, ее нельзя рассматривать как имеющую те же функции, что выполняет справочное бюро на вокзале, сообщающее пассажирам, в каком око¬шечке они могут купить билет и с какого пути отправля¬ется их поезд. Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников граж¬данского оборота.

Виды коллизионных норм

1ое деление

Односторонние – это такие нормы отсылочного характера, которые закрепляют правоотношения за правовой системой конкретного государства. Например, российские коллизионные нормы – ч.3 раздел 6 ГК РФ – «определение иностранного лица безвестно отсутствующим в РФ регулируется российским правом» – она привязана к российскому праву, прикреплена к нему, т.е. ТОЛЬКО РОССИЙСКОЕ ПРАВО НАДО ПРИМЕНЯТЬ!!!

Двусторонние – такие нормы отсылочного характера, которые не привязывают правоотношения к правовой системе конкретного государства и тем самым допускает применение иностранного права. Например, «права и обязанности сторон по внешнеэкономической сделке (контракту) регулируется законом страны места заключения сделки»

В некоторых государствах мало односторонних норм, а в других много – «ПОЧЕМУ?»

1)наличие односторонних норм характерно для социалистических стран (аргумент – защита своих граждан), например, до 1953 года у нас были запрещены браки с иностранцами. Почему запрещали? Полагали, что права их граждан будут нарушены;

2)наличие односторонних коллизионных норм в законодательстве характерно для тех государств, которые проводят политику линии расширительного применения собственного права, например, Франция, Япония.

2ое деление Простые – такие нормы отсылочного характера, которые содержат 1 вариант решения коллизионной проблемы, например, момент перехода права собственности и риска случайной гибели или порчи вещи определяется законом страны места нахождения вещи – ТОЛЬКО 1 ВАРИАНТ!!!

Сложные – такие нормы отсылочного характера, которые содержат несколько вариантов решения коллизионной проблемы (2,2 и т.д.) (наиболее трудные на практике). Например, из ч.3 раздела 6 ГК РФ ст. 2002 «возникновение либо прекращение права собственности определяется по закону страны, где эта вещь находится (места нахождения вещи), но возникновение либо прекращение права собственности может определяться по закону страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения или прекращения права собственности»

Т.е, 1 вариант – закон страны места нахождения вещи;

2 вариант – где имело место действие, которое послужило  основанием возникновения или прекращения права собственности;

3 вариант – где имело место иное обстоятельство, которое послужило  основанием возникновения или прекращения права собственности.

 

  1. Основные виды правовых систем в мире, различия в регулировании правовых отношений.

Правовая система – это основанная на государственной воле господствующего класса или всего общества совокупная связь права, правосознания и юридической практики. Правовая система – это вся “правовая действительность’’ данного государства.

Современные основные правовые системы:

-Англо-Саксонская правовая система.

-Романо-германская правовая система.

-Система Мусульманского права.

-Система обычного права.

-Социалистическая правовая система.

Англо-Саксонская правовая система.

Это правовая система является одной из наиболее распространенных в мире. Она охватывает такие государства как Англия, США, Канада, Австралия, Северная Ирландия и многие другие.

Англосаксонскую семью очень часто называют семьёй общего права. От других правовых семей она отличается, прежде всего, тем, что в качестве основного источника права в ней признаётся судебный прецедент.

Но в результате исторического развития законодательство стало более важным источником права, нежели нормы, сформулированные в прецедентах. Однако, возрастание роли законодательства отнюдь не означает, что судебный прецедент утратил своё значение в качестве полноценного источника английского права. Ко всему прочему, одной из основных черт английской правовой системы является то, что все вновь изданные законодательные акты мгновенно обрастают огромным количеством судебных прецедентов, без которых акты просто не могут нормально функционировать, так как прецеденты уточняют развивают и очень подробно детализируют законодательные формулировки.

Романо-Германская правовая семья.

В романо-германской правовой системе превалирующая роль отдана закону, в отличии от англосаксонской правовой семьи, где одно из лидирующих мест в качестве источника права принадлежит прецеденту.

Эта семья включает страны, в которых юридическая наука возникла на основе римского частного права. Она «охватывает собой большую часть стран Африки, все страны Латинской Америки, страны Востока, включая Японию, а также страны континентальной Европы.

Правовые системы последних подразделяются на две группы: романскую и германскую. К первой группе относятся правовые системы Франции, Италии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Голландии. Ко второй группе относят правовые системы Германии, Австрии, Швейцарии и ряда других стран.»

Мусульманское право.

Главным источником права в мусульманских государствах и по сей день, являются религиозные писания: Сунна, Коран и т.д.

Основное содержание мусульманского права,  вытекающие из ислама правила поведения верующих и наказания (обычно религиозного толка) за невыполнение данных предписаний. Мусульманское право распространяется только на мусульман. Но все равно, даже в тех странах, где мусульмане есть основной частью населения, оно дополняется законами и обычаями, кодифицируется и модифицируется в связи с возникающими новыми общественными отношениями.

В странах с мусульманским правом конституция не считается основным законом, а эту роль играет Коран, Сунна, принципы консенсуса (Иджма) и аналогии (Кияс).

Система обычного права.

До настоящего времени многим нормам обычного права следует большинство населения африканского континента.

Термин “обычное право” чаще всего используют для обозначения традиционного права, существовавшего у африканских народов до колонизации. За исключением весьма немногочисленных примеров письменных источников отдельных племен, традиционное право представляет собой совокупность неписаных правил, изустно передаваемых из поколения в поколение и не сформулированных в каких-либо юридических и литературных текстах.

Одна из характерных черт обычного права заключается в том, что правовые и материальные нормы выступают в неразрывной связи, а при решении конфликтов стороны руководствуются в первую очередь идеей примирения.

Во многих государствах принят ряд прогрессивных норм, заимствованных из законодательства западных стран. В частности, введен восьмичасовой рабочий день, установлены минимум зарплаты, в том числе и для работников частных предприятий, оплачиваемые отпуска, пенсионное обеспечение, бесплатное медицинское обслуживание. Осуществлены серьезные законодательные меры по эмансипации женщин.

Таким образом, традиционное африканское право, бесспорно, постепенно утрачивает, а в некоторых случаях уже утратило свое регулирующее значение. Его нормы по своему социальному содержанию плохо согласуются с тенденциями развития молодых развивающихся государств, стремящихся идти по пути цивилизации и прогресса. Но все же еще многие миллионы африканцев, особенно в сельской местности, продолжают жить по старым обычаям, избегают обращаться в государственные суды, предпочитая арбитраж и стремясь прийти к примирению в соответствии с традициями.

 

  1. Договоры о взаимной защите и поощрении иностранных инвестиций.

Такие договоры главным образом посвящены защите иностранный инвестиций и иностранных инвесторов.

В таких договорах от 15 до 25 статей посвящены их гарантиям:

  1. от национализации и реквизиции и др видов принудительного изъятия
  2. участие в приватизации инвесторов.
  3. гарантия защиты собственности инвесторов.
  4. перевода прибыли полученной инвестором в свою страну.
  5. «дедушкина оговорка» – гарантия от принятия властями страны места вложения инвестиций законодательства ухудшающего положение инвесторов.

В этих договорах определяется кто понимается под иностранным инвестором (например, иностранная организация со статусом/без статуса юр лица). Дается понятие инвестициям инвестиционной деятельности и иностранных инвестиций.

Есть 3 подхода к пониманию иностранных инвестиций:

  1. это материальные ценности и интеллектуальные права.
  2. это процесс вложения ценностей в экономику другой страны
  3. это регистрация вложенных материальных ценностей и интеллектуальных прав .

Богуславский:

в этих соглашениях формулируются исходные принципиальные положения, определяющие инвестиционный климат. По данным на 2000 г., в мире действовало более 800 двусторонних соглашений.

Для России действуют несколько десятков двусторонних соглашений о взаимном поощрении и защите инвестиций (с Австрией, Италией, ФРГ, Канадой, Японией, Швецией, Египтом, Индией, Чехией, Литвой и другими государствами). Россия заключила двусторонние соглашения о защите инвестиций с Арменией, Казахстаном и Украиной.

Для России как правопреемника СССР действуют двусторонние соглашения о содействии и защите инвестиций, заключенные СССР.

При их разработке учитывали опыт других государств, касающийся содействия осуществлению и защите капиталовложений.

Государства соглашаются также на рассмотрение споров по вопросам капиталовложений с инвестором в международном арбитраже (см. гл. 19).

В Типовом соглашении, утвержденном Правительством РФ в 2001 г. (с учетом изменений и дополнений, внесенных в 2002 г.), содержится следующая формула режима недискриминации: “Каждая Договаривающаяся Сторона обеспечивает на своей территории справедливый режим капиталовложениям инвесторов другой Договаривающейся Стороны в отношении управления и распоряжения ими” (п. 1 ст. 3). При этом в его последней редакции предусматривается применение режима, не менее благоприятного, чем тот, который стороны предоставят друг другу.

В чем смысл заключения двусторонних соглашений?

1) благодаря такому договору каждое из заключивших его государств получает возможность обеспечить реализацию прав своих граждан в другой стране.

2) для иностранного инвестора из любой страны, несомненно несущего определенный риск, принципиально важно, чтобы принимающее государство предоставляло надлежащую защиту и обеспечивало безопасность его капиталовложений в этой стране. Наличие таких гарантий не только во внутреннем законодательстве, но и в международном соглашении рассматривается как стремление принимающего государства обеспечить максимальную сохранность иностранной собственности и не принимать мер по ее принудительному изъятию.

3) создание договорного регулирования дает определенную гарантию применения предусмотренного соглашением режима для инвестиций вне зависимости от того, какие изменения, в том числе и законодательные, могут иметь место в стране – партнере по договору в будущем.

Все соглашения предусматривают правила о порядке разрешения споров между странами, заключившими такой международный договор, относительно его толкования и применения. По предложению любой из сторон могут быть проведены консультации по этим вопросам. Споры должны по возможности разрешаться путем переговоров. Если таким образом спор не урегулирован, то по требованию одной из сторон он будет передан на рассмотрение третейского суда.

Договоры с Кореей и Турцией, например, предусматривают, что спор передается в третейский суд, если он не будет разрешен путем переговоров по дипломатическим каналам в течение шести месяцев. Третейский суд создается для каждого конкретного случая. Он состоит из трех членов и формируется следующим образом. Каждая сторона назначает по одному члену третейского суда, и оба члена договариваются о кандидатуре гражданина третьего государства на пост председателя суда. Если в течение определенного в соглашении срока (два месяца для члена суда и три месяца для председателя третейского суда) они не будут выбраны, то тогда они назначаются председателем Международного суда ООН (ст. 9 договора с ФРГ, ст. 10 договора с Кореей, ст. 7 договора с Турцией).

 

  1. Организационно-правовые формы вложения иностранных инвестиций.

В каждом государстве в его национальном праве содержатся нормы, содержащие ограничители для применения иностранного права. Чем государство более развито, тем ограничителей меньше. Чем государство ближе к диктаторскому режиму, более отдаленно от государства рыночного, тем ограничений больше (Северная Корея, Сирия, Иран, Ливия). В советском законодательстве не признавалась оговорка о публичном порядке (public policy). Поначалу в СССР использовалось идеологическое классовое положение, которое называлось «основы государственного и общественного строя СССР». Позже, в т.н. брежневской конституции, еще больше упростили это положение: «основы социалистического строя». Суды часто отказывали в применении иностранного права, что не вяжется с демократией.

Ограничители:

  1. Т.о., первый и главный ограничитель – оговорка о публичном порядке. Это институт, который свойственен демократическим, цивилизованным, правовым государствам.
  2. Второй ограничитель – принцип взаимности
  3. Третий – реторсии как меры принуждения
  4. Институт оговорки о публичном порядке как институт правового государства впервые был введен во Франции в конце 17 – начале 18 века. Но, несмотря на это, вплоть до настоящего времени точное содержание данной оговорки до сих пор не раскрыто. Не раскрыто потому, что государства опасаются точного описания этой оговорки для того, чтобы не быть связанными ею при применении иностранного права, чтобы сохранить свободу для ее произвольного толкования.

В законодательстве различных стран есть 4 подхода к раскрытию ее содержания:

1)  Расширительный

2)  Ограничительный

3)  Неправовой

4)  Отказ от института оговорки о публичном порядке

(1) Расширительный подход применятся в тех государствах, которые мы называем развитые, цивилизованные, рыночные (США, Канада, Бельгия, Швейцария). Что это значит? Что в содержание оговорки о публичном порядке включаются: 1) основы государственного и общественного строя данного государства; 2) основы правопорядка данного государства; 3) основы законности данного государства – основные законы и важнейшие законодательные акты данного государства; 4) основные обычаи и традиции данного государства; 5) основы морали и нравственности; 6) основы менталитета, своеобразия данного государства.

(2) Ограничительный порядок толкования оговорки о публичном порядке (в соц. Странах, странах переходного периода). В него входят следующие элементы: 1) основы правопорядка в данной стране и 2) основные законы данного государства, которые определяют его государственный и общественный строй.

(3) Неправовой подход действовал в социалистических странах – оговорка была, но не правовая, типа «основы государственного и общественного строя СССР»

(4) Отказ от института оговорки о публичном порядке используется в государствах с диктаторскими режимами – социалистические страны и некоторые фундаменталистские мусульманские государства.

Ст. 1193 ГК – оговорка о публичном порядке. В ней содержится компромиссная формулировка оговорки о публичном порядке. «Нормы иностранного права могут применяться в РФ, если последствия их применения явно не противоречат основам правопорядка (публичному порядку) РФ». Слово «последствия» облегчает для судей правоприменение. «Явно» значит очевидно, зримо. Т.о., на первом месте основы правопорядка, а только в скобках «публичный порядок». Институт публичного порядка у нас пока в стадии становления.

  1. Принцип взаимности используется и в МПП, и в МЧП. Особенно часто он формулируется в двусторонних международных договорах, но иногда и в многострононних. Принцип взаимности предполагает, что на основе взаимности государства должны признавать принцип взаимности и в соответствии с ним должны признавать, соблюдать и защищать права и интересы иностранных физических и юридических лиц и на основе этого принципа должны применять иностранное право. В РФ этот принцип закреплен в 6 разделе 3 части ГК. В соответствии с этим принципом предполагается, что иностранные государства будут применять российское право. Если же выявится, что они его не применяют или вводят ограничения по его применению, то на основе принципа взаимности наше государство также может ограничить применение права этих государств.
  2. Ограничения иностранного прав также могут быть на основе института реторсии. В МПП реторсии есть мер принуждения. В МЧП это ограничитель на применение иностранного права. Если какое-либо иностранное государство ограничивает права российских физических или юридических лиц или ограничивает применение российского права, то наше государство имеет право также адекватно ограничить права физических и юридических лиц или применение иностранного права этих государств.

 

  1. Классификация коллизионных норм.
  2. «Коллизионные нормы, определяющие право в отношении личного статута иностранных физических лиц».
  3. «коллизионные нормы, определяющие право и регулирующие личный статут иностранных юридических лиц».
  4. «коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее внешнеэкономические сделки и контракты».
  5. 4) «коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее право собственности с иностранным элементом».
  6. 5) «коллизионная норма, определяющая право, регулирующее порядок совершения действий с иностранным элементом».
  7. «коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее деликтные отношения с иностранным элементом»
  8. «коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее семейные отношения с иностранным элементом».
  9. «коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее трудовые отношения с иностранным элементом»
  10. «коллизионные нормы, определяющие право, регулирующие наследственные отношения с иностранными элементами».
  11. «коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее порядок взимания долгов и дополнительных платежей по валютным контрактам».
  12. «коллизионные нормы, определяющие право, регулирующие право собственности на товар в пути»
  13. «коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее право на морских судах и в морских суперпортах».
  14. «коллизионные нормы, определяющие право и регулирующие порядок разрешения споров с иностранным элементом (международный гражданский процесс)».

1-я группа. Коллиз. нормы опред .право регул. личный статут иностр. физ лиц. когда физ. лицо находится на тер-рии иностр. гос-ва под двойным действием закона, т.е оно находится по действием:

1)территории закона( закон страны места нахождения)

2)экстерритор. закон (закон своего собств. личного закона)

2-я группа коллиз. норм коллиз. нормы опред. право рег. личный статут иностр. юр.лиц. Когда мы употр. термин» иност. юр.лицо» мы его употр. условно, т.е имеем ввиду что это иностр. участник правоотнош.. Наименование иностр. юр. лиц в значит. степени разл, т.е значение имеет орг.-правовая форма. Россия в своем закон-ве придерж. только в этой части англо-амер. системы права.

3-я группа.Коллиз. нормы опред. право регулир. внешэконом. сделки и контракты.

Внешнеэконом. сделку не следует отожд с внешнеэк. контрактам.

Сделка с контрактом похожие понятия, но их нельзя отождествлять. В Европ. и англо-амер. системе права сущ. различный подход и опред. юр. природа внещнеэк. договора

Европ. система права:

договор – соглашение сторон.

англо – амер.

договор – обещание, предложение, cов-ть. обещаний.

4-я группа -Колллиз нормы опред праов регулир право соб-ти с иностр Эл-том

Право соб-ти – эконом власть над вещью при характере коллиз норм нужно учитывать принципы права соб-ти

  • неприкос-ть права соб-ти. Право стоит на защите права соб-ти

  • все формы соб-ти юрид-ки равны

-все соб-ти юридически равны

местонахожд вещи.

5-я группа-Коллиз нормы опред права регул семейные отношения с инотср Эл-м

В разных странах в закон-ве закреплены 3 подхода брака

1) брак-это статус

2) брак- это договор (США) который орпед личные отношения и имуществ отношения. Данный подход применяется все шире  (Дания) Содержание договора становится все более обширными и полными

3) подход XX в. брак-партнерство. Союз данный бессрочный может быть Партнерство-это союз людей и одного пола

6-я группа- Коллиз нормы опред. право регул. деликтное отношения с иностран элем-м.

Чем больше демократ правовое гос-во тем в большем объеме вомещается вред при нанесении вреда (матер вред возмещ в социал странах)

Коллиз привязка

Универ привязка – закон страны места нанесения вреда

локальная привязка (в некоторых странах бывшие колонии развив страны неклассич правовые системы) Закон страны места наступления последствии в результате ранее нанесенного вреда.

7-я группа-  Коллиз нормы орп право регул порядок разрешения споров с иностр эл-м

Различия в определ подсудности

В отношении подсудности 3 вида:

1) Подсуд определяется законом страны местом пост прожив ответчика. Эта же коллиз привязка закрепима в РФ.

2) Подсудность опрел. законом страны места суда

3) Подсудность опред законом страны места подачи иска

8-я группа-  Коллиз нормы опред право регул порядок взимания долгов и дополнит платежей по валют контрактам.

Коллиз норма все долги и дополн платежи по валют контрактом осущ по закону страны валюты долга если валютой контракта явл иностр валюта то все вопросы касающиеся этой валюты то регулир законом страны этой валюты.

9-я группа- Коллиз норма опред право регул юриспруденцию на морских судах и супер портах.

Коллиз норма юрисдикция на морских судах регул законом страны флага судна.

юрисдикция в морских супер портах и гесперпортах регулир правовыми актами интернационального объединения

10-я группа -Коллиз норма опр правао регул последств отношения с иностран элементом.

Коллиз нормы

Порядок заключ недвиж имущества после иностран регул законом страны места нахождения вещи

Порядок наследов движимого имущества после иностранного регулир законом страны место постоянного проживания наследователя (документ на  жительство)

В РФ немного иначе: Порядок наследов имущества после иностран регул местом последнего постоянного проживания. Содержание и порядок состав завещания регул законом страны места регистрации завещания

В других странах: -//- регул законом страны местом постоянного проживания наследодателя

Виды коллизионных норм.

1Односторонние; 2двухсторонние

односторонние- нормы отсылочного хар-ра которые привязывают закрепляют правоотношение конкретной правой системой. например, определение иностр. физ. лица в качестве умершего определ. по рос.праву, т.е нет возможности применить иност. право.

двухсторонние- норма отсылочного хар-ра котор. не закреп. правотонош. за опред. правовой системой и допускает применение иностр. права. (например, порядок заключения( развода) брака опред. законом страны места заключ. брака)

односторонних коллиз. норм больше всего соц. странах ( в странах с переходной экономикой). в гос-вах действует много односторонних норм, которые проводят политику на расширение своего права. (Франция)

1)простые коллиз нормы2)сложные к.номы

простые- нормы отсылочного характера кот. предусматр. один вариант решения коллиз. проблемы.  пример- простая норма- юричдикция на морских судах рег. законом « флагом судна»

сложные- нормы отсылочного характера кот. пред. несколько вариантов решения коллиз. проблемы (2 или 3 варианта)

 

  1. Государство – как субъект частно-правовых отношений.

В системе международных отношений центральное место занимает государство. Суверенитет делает государство не только основным, но и принципиально отличным субъектом как международного, так и внутреннего права.

Государство может быть и субъектом частноправовых отношений, которые характеризуются независимостью и равноправием субъектов, свободой их воли и неприкосновенностью частной собственности.

В соответствии со ст. 124 ГК РФ Российская Федерация, субъекты Федерации, а также муниципальные образования участвуют в гражданско-правовых отношениях «на равных началах с иными участниками этих отношений — гражданами и юридическими лицами». Из этой статьи следует три положения: государство может быть субъектом гражданско-правовых отношений; государство не пользуется никакими преимуществами и имеет те же права и обязанности, что и другие субъекты гражданско-правовых отношений;

к государству по аналогии применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в этих отношениях (п. 2 ст. 124).

Государство в качестве субъекта гражданско-правовых отношений часто становится участником гражданско-правовых отношений международного характера, осложненных иностранным элементом.

Наряду с традиционными формами участия, сохраняющими свое значение (например, облигационные займы за рубежом), появляются новые формы, которые могут сыграть положительную роль в развитии национальной экономики. Например, многие государства использовали для развития важных отраслей внутренней экономики концессионные соглашения, заключаемые с иностранными юридическими и физическими лицами, по которым государство на возмездной и срочной основе предоставляет иностранному инвестору право на освоение природных ресурсов.

В последние годы концессионные соглашения стали заменяться более прогрессивной формой — соглашениями о разделе продукции.

Таким образом, государства достаточно активно участвуют в различного рода частноправовой деятельности международного характера и выступают субъектами международного частного права. При этом государство пользуется особым правовым режимом, согласно которому государство, его собственность, сделки с его участием не подчиняются власти этого иностранного государства, т. е. его юрисдикции. Следовательно, особенность правового режима государства как участника между-

народной частноправовой деятельности заключается в его иммунитете от иностранной юрисдикции.

Для понимания иммунитета государства необходимо отметить, что юрисдикция бывает полной и ограниченной.

В отношении к иностранному государству не могут быть применены принудительные меры: по принудительному применению закона, по принудительному привлечению к суду и пр. Но это не означает, что иностранное государство может игнорировать право государства, на территории которого оно осуществляет деятельность.

Напротив, иммунитет включает в себя лишь неприменение принудительных мер по осуществлению законов, административных распоряжений, судебных распоряжений и решений и пр.

  1. Иммунитет — это право государства на освобождение от юрисдикции другого государства, т. е. право на неприменение к нему принудительных мер со стороны судебных, административных и иных органов другого государства.

Причем важно подчеркнуть, что далеко не во всех случаях участия государства в международных частноправовых отношениях оно обладает правом на иммунитет.

Об этом праве можно говорить лишь тогда, когда данное частное правоотношение каким-либо образом связано с территориальной юрисдикцией иностранного государства: или имущество, на которое нужно наложить арест, находится на территории иностранного государства, или трудовой договор с иностранцем осуществляется на территории иностранного государства и т. д.

ГПК РФ 2002 г. в ст. 401 устанавливает, что предъявление иска к иностранному государству, привлечение его в качестве ответчика и третьего лица, обеспечение иска

и наложение ареста на имущество иностранного государства, находящееся в России, могут быть допущены лишь с согласия компетентных органов соответствующего государства.

Россия признает право иностранного государства на иммунитет от юрисдикции российских правоприменительных органов. Конкретные же пределы отказа от собственной территориальной юрисдикции, условия такого отказа, последствия и т. д. должны быть определены в специальном законе, принятие которого декларировано ГК РФ.

Таким образом, иммунитет государства в частноправовой сфере есть следствие, проявление, грань суверенитета: равный над равным не имеет власти вообще, в том числе и юрисдикции.

Виды иммунитета:

  1. Судебный иммунитет
  2. Меры по предварительному обеспечению иска.
  3. Меры по принудительному исполнению иностранного судебного

решения.

  1. Иммунитет собственности государства
  2. Иммунитет от применения иностранного права
  3. Правовое регулирование международных расчетных отношений.

Расчеты и кредитные отношения представляют собой обязательства денежные.

В правовом регулировании международных расчетных отношений очень важную роль играет международные денежные обязательства. В МЧП под МРО понимается их содержание – это право требования кредитора и юридическая обязанность должника совершить платеж в той валюте, которая определена во внешнеэкономическом контракте, заключенным частными лицами.

МД обязательства связаны с ценой товара которая определяется во внешнеэкономическом контракте, поэтому при выполнении обязательств, изложенных во внешнеэкономическом контракте сторона которая является покупателем обязана обратится в банк с поручениям перевести ден ср-ва на счёт продавца, она(покупатель) может также обратится в банк с поручением банку открыть аккредитив в пользу продавца + может обратится в банк с просьбой предоставить банковские гарантии поэтому платежу. (в некоторых странах, согласно их законодательству, покупатель должен получить разрешение на перевод за границу…. )

КН которая тут применяется: «Банк, осуществляющий расчёт по поручению покупателя, признает право стороны осущ-я платежа»

Когда стороны не установили место оплаты по внешнеэкономическому контракту> в одних странах оплата будет производится в месте нахождения коммерческого предприятия продавца, в других странах оплата будет происходить в месте передачи товара, в др в месте передачи документов на товар.

Замена лиц в обязательстве. Дальше обязательство плательщика(частного лица) заменяется обязательством банка(публичного лица) совершить платеж (перевод средств \на счёт продавца) по поручению частного лица в соответствии с договором банковского счёта.

В МЧП Признаются следующие виды МР

1) путём платежных поручений

2) по инкассо

3) путём банковского перевода

4) чеками

5)путём аккредитива (это поручение банку произвести платежи за счет специально выделенных для этого сумм против представления соответствующих документов)

6)путём исполнения векселя(Расчеты векселем явл самым распространенным видом расчета)

В международном обороте под расчетными отношениями понимаются прежде всего платежи по внешнеторговым и иным внешнеэкономическим операциям.

Под кредитными отношениями понимаются отношения сторон, при которых кредитор обязуется передать в пользование заемщику (должнику) валютные ценности, а заемщик (должник) обязуется возвратить их или предоставить кредитору соответствующую компенсацию, как правило, с уплатой процентов в сроки и на условиях, предусмотренных соглашением сторон.

Условия платежа относят обычно к одним из наиболее важных условий внешнеторгового контракта. Эти условия определяют правила уплаты цены сделки: основания, место, вид, сроки, гарантии платежа, права зачета и т.п.

Согласно Венской конвенции 1980 г., если покупатель не обязан уплатить цену в каком-либо ином определенном месте, он должен уплатить ее продавцу: в месте нахождения коммерческого предприятия продавца или, если платеж должен быть произведен против передачи товара или документов, в месте их передачи. Дополнительные расходы в связи с тем, что после заключения договора изменилось местонахождение коммерческого предприятия продавца, относятся на его счет.

Расчеты осуществляются посредством аккредитива, в порядке инкассо, акцепта векселя или чека, а также и иным образом.

Включая во внешнеэкономический контракт условия, предусматривающие форму расчетов, валюту платежа, порядок оплаты товаров, работ, услуг, а также осуществляя банковские операции в соответствии с гражданско-правовыми нормами, участники этих отношений должны учитывать установленные валютные ограничения, а также положения межправительственных соглашений, определяющие особый порядок расчетов по внешнеэкономическим операциям между предприятиями отдельных стран.

В связи с денежными обязательствами по внешнеэкономическим сделкам возникают расчетные правоотношения международного характера. В круг субъектов международного расчетного отношения наряду с контрагентами по сделке включаются и кредитные организации разных государств. Международные расчеты — функция уполномоченных банков.

Общие принципы международных расчетных отношений устанавливаются в двусторонних торгово-экономических и платежных договорах. Существуют два основных подхода государств к организации расчетного процесса: 1) расчеты в свободно конвертируемой валюте на основе действующих на валютном рынке курсов в соответствии с национальными правилами валютного регулирования каждой из стран;

2) расчеты по клиринговой системе, при которой происходит зачет встречных денежных требований и обязательств путем безналичных проводок по клиринговым счетам.

К основным субъектам международных расчетных отношений относятся участники внешнеторговых сделок, а также обслуживающие их банки. Необходимость платежа связана с обязанностью должника исполнить свое обязательство перед кредитором за поставленный товар, выполненные работы, оказанные услуги. При этом обязательства по осуществлению расчетов являются самостоятельными обязательствами, отличающимися от обязательств, во исполнение которых производится платеж. В случае проведения через конкретный банк расчетов по поставке товара банк не связан условиями договора купли-продажи товаров, а также с указанной в договоре формой расчетов. Банк осуществляет расчет, к примеру, в форме аккредитива не в силу того, что такая форма расчетов предусмотрена в договоре купли-продажи, а на основании поручения и соответствующих инструкций клиента.

Международные расчетные правоотношения являются сферой преимущественно международного регулирования либо международно-правового, конвенционного, либо регулирования в форме обычаев международного делового оборота. Среди международных соглашений — Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях 1988 г. , Женевская конвенция о единообразном законе о переводном и простом векселе 1930 г. , Женевская конвенция, разрешающая коллизии законов о переводных и простых векселях 1930 г. , Женевская конвенция

о единообразном законе о чеках 1931 г. , Женевская конвенция о гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей 1930 г. , Брюссельская конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте 1924 г. (в редакции 1968 г.), Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г. , Конвенция о международном финансовом факторинге 1988 г. Необходимо отметить особую роль унифицированных международных правил и обычаев, публикуемых, в частности, Международной торговой палатой.

В практике международных расчетов, в том числе и с участием российских организаций, получили распространение так называемые документарные операции (аккредитив, инкассо) и недокументарные операции (открытый счет).

В зависимости от сроков платежа различают такие разновидности условий платежа, как немедленный платеж и платеж с рассрочкой, а также авансовый платеж. Под немедленным платежом имеется в виду оплата товара после его отгрузки поставщиком и против передачи в распоряжение покупателя документов, подтверждающих отгрузку товара согласно условиям контракта. Обычно импортеру и его банку предоставляется 3—5 льготных дней для ознакомления с товарораспорядительными документами и осуществления платежа, если иные условия не оговорены в контракте и платежных инструкциях экспортера. Рассрочка платежа практически сводится к предоставлению экспортером коммерческого кредита импортеру.

При реализации указанных форм расчетов применяются также банковские гарантии и такие платежные инструменты, как банковские векселя и чеки.

 

  1. Проблема «международных юридических лиц».

1 доктрина ( волова бекяшев) мюл-самост. группа юр. лиц

2 доктрина-нет мюл, а есть только проблема участия в международн частных правоотношениях.

Международ юридич лица (по воловой) – это созданные гос-вами на основе межд. договора коллективные образования с целью финансирования и представления гос-в, а также юр лица тех стран котроые встали на путь рыночных реформ при соблюдении определенных условий.

виды мюл: 1. межд. валютный фонд,

  1. всемирный банк,

3.европейский банк реконструкции и развития.

гос-ва создают мюл из стран семерки, т.е богатые страны.

особ-ть договора явл. то, что он явл. одновременно и уставом, создаваемой правосубъектной органиацией.

У этих мюл спец цель- финансировать и кредитовать. Это носит целевой характер. Предусмотрен спец. механизм контроля за целевым использованием средств. Это кредитование и финансирование только тем странам, в которых проходят рыночные реформы.

Финансирование и кредитование осущ. при определенных целях, т.е когда сохр. стабильный курс национальной валюты по отношению к валютам иностранных гос-в, когда не осущ. внеплановая эмиссия нац. валюты недопущение большого роста цен.

Это противоположная Воловой точка зрения, но больше я ни черта не нашла!!!!!

Богуславский отмечает, что в советской юридической литературе понятие международного юридического лица впервые было применено в связи с международными банками, созданными странами — членами СЭВ —МВЭС (Международным банком экономического сотрудничества) и МИБ (Международным инвестиционным банком).

Подходя к оценке рассматриваемого понятия с исторических позиций, следует подчеркнуть, что в свое время создание юридических лиц подобного рода посредством заключения межгосударственного договора было нетипичным явлением и практически

всегда сопровождалось изъятием их из-под действия общих норм национального гражданского, торгового, таможенного, налогового или иных отраслей права соответствующего государства, вследствие чего правовое положение таких образований могло отличаться от такового любых других юридических лиц, действующих в конкретной стране (будь то национальные или иностранные). С этим, как представляется, можно было бы связывать выделение так называемых «международных юридических лиц» в отдельную категорию.

В сегодняшних же условиях международных отношений при создании соответствующих образований (корпоративного или иного типа) путем заключения межправительственного или межведомственного соглашения, прежде всего ввиду того, что явление объединения лиц и капиталов в трансграничном масштабе получило достаточный размах и на гражданско-правовом уровне, нет нужды устанавливать какие-либо специальные — «тепличные»—условия для функционирования таких объединений.

Всецелое подчинение юридического лица национальному правопорядку соответствующего государства (как правило, государства местопребывания главного офиса организации) снимает необходимость, кроме как в целях уточнения генезиса (происхождения), в квалификации его как «международного юридического лица», а следовательно, и выделения названной категории вообще.

Как видно, в целом конструкция «международных юридических лиц» не вписывается в качестве дополнительной категории в понятийный ряд, существующий в науке и практике международного частного права, а именно: «национальное юридическое лицо» — «иностранное юридическое лицо», и в любом случае должно включаться либо в одну, либо в другую группу.

Например, транснациональное объединение, учрежденное в РФ в соответствии с международным договором стран СНГ, будет «национальным» для России и иностранным для всех других государств. Учрежденное аналогичным образом в Беларуси объединение будет «своим» в этой стране и иностранным — в России, Украине, Казахстане и т. д., т. е. белорусским для всех прочих стран.

Транснациональная корпорация «Бритиш Петролеум» будет состоять соответственно из ряда национальных юридических лиц в зависимости от того, в каких юрисдикциях образованы ее дочерние предприятия, — индийского, российского, голландского, нигерийского, кипрского, мальтийского, украинского, казахского и т. д. права. Таким образом, ныне существование данного термина не имеет материальной основы, может ввести в заблуждение.

Его использование должно сопровождаться по, крайней мере уточнениями и пояснениями.

 

  1. Российское законодательство как источник международного частного права.

Российская Федерация относится,  к группе стран, в которых не имеется единого акта, как закон о международном частном праве. По сложившейся еще в советский период правовой традиции его нормы включаются в отраслевые кодификационные законы. В отечественной доктрине давно сформировались взгляды о необходимости специальной кодификации, в соответствии с которыми возникали и обсуждались проекты законов по международному частному праву. Такие проекты были подготовлен в Институте законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ (в разные периоды этот Институт назывался по-разному). Последний по времени проект был разработан и обсужден в 1990 г. (первый проект был подготовлен в 50-е годы)1. Несмотря на явные недостатки отраслевой кодификации норм международного частного права (дублирование положений, несовпадение формулировок общих правил, наличие пробелов и пр.), современная российская практика идет по этому же пути. В настоящее время есть три основных закона, регулирующих два блока отношений, входящих в предмет международного частного права гражданско-правовых и семейно-брачных. Это Семейный кодекс РФ 1995 г., Кодекс торгового мореплавания РФ 1999 г., ч. III Граж- данского кодекса РФ 2001 г

Нормы, регулирующие соответствующие отношения, находятся в различных законах и иных отраслевых нормативных актах (Гражданский кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс, Кодекс торгового мореплавания, Земельный кодекс, Трудовой кодекс, Семейный кодекс и т.д.) или же в законах, которые носят комплексный характер. На какие наиболее важные акты внутреннего характера, действующие в России, следует обратить внимание?

К ним относятся:

  • Конституция РФ (ст. ст. 8, 17, 34, 62, 67, 74, 75, 80 и др.);

  • Гражданский кодекс РФ (ст. ст. 2, 5, 7 части первой ГК РФ, вступившей в силу с 1 января 1995 г., разд. VI “Международное частное право” ГК РФ. Существенное значение для регулирования внешнеторговых сделок имеют положения разд. III Общей части обязательственного права части первой ГК РФ и положения об отдельных видах обязательств части второй ГК

  • Земельный кодекс РФ 2001 г. (вступил в силу 30 октября 2001 г.);

  • Семейный кодекс РФ 1995 г. (разд. VII);

  • Трудовой кодекс РФ 2001 г. (вступил в силу с 1 февраля 2002 г.);

  • Таможенный кодекс РФ 2003 г. (вступил в силу с 1 января 2004 г.);

  • Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации 1999 г.;

  • Воздушный кодекс РФ 1997 г.;

  • Гражданский процессуальный кодекс РФ (вступил в силу 1 февраля 2002 г.);

  • Арбитражный процессуальный кодекс РФ (вступил в силу 1 сентября 2002 г.);

  • Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г.;

  • Закон РФ от 9 октября 1992 г. “О валютном регулировании и валютном контроле”;

  • Закон РФ от 7 июля 1993 г. “О международном коммерческом арбитраже”;

  • Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. “Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности”;

  • Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. “О соглашениях о разделе продукции”;

  • Федеральный закон от 27 июля 1997 г. “Об исполнительном производстве”;

  • Федеральный закон от 29 октября 1998 г. “О финансовой аренде (лизинге)”;

  • Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. “Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений”;

  • Федеральный закон от 9 июля 1999 г. “Об иностранных инвестициях в Российской Федерации”;

  • Федеральный закон от 26 октября 2002 г. “О несостоятельности (банкротстве)”;

  • Федеральный закон от 31 мая 2002 г. “О гражданстве Российской Федерации”;

  • Федеральный закон от 25 июля 2002 г. “О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации”;

  • Федеральный закон от 24 июля 2002 г. “Об обороте земель сельскохозяйственного назначения” (вступил в силу с 27 января 2003 г.).

Ообенно подробное регулирование в области международного частного права содержится в разд. VI ГК РФ. Хотя разд. VI называется “Международное частное право”, в нем содержатся лишь те нормы, которые относятся непосредственно к отношениям, регулируемым ГК РФ, причем в основном только коллизионные нормы и нормы об их применении, а не материально-правовые нормы, входящие в состав международного частного права

Лекция Воловой Кусок

В рамках ГК входит в систему 3 части, но это не спасает, всего 39 статей – 3 главы, остальные нормы разбросаны в СК РФ раздел 7, КТМ 1999г., ГПК 2002г. Производство дел с иностранными лицами. АПК РФ раздел 7 – производство по деламс иностранным участием, закон об иностранных гражданах 2002, закон «о валютном регулировании и валютном контроле» 2003г., «о государственном регулировании внешнеторговой деятельности» 2003г., нормы МЧП содержаться в ФЗ «о защите экономических интересов РФ при торговле товарами» 1998г., «об иностранных инвестициях» 1999г., ФЗ о соглашениях о разделе продукции 1995 г. , а так же закон о концессионных договорах 2005 г., О свободных экономических зонах 2005 г., ФЗ о международном коммерческом арбитраже РФ 1993г. и др. В 1990г. Попытка разработать закон о международном частном праве – но он так и остался проектом в верховном совете (Хазбулатов). Третья часть ГК общие положения, правовой статус юр. и физ. лиц. правовое регулирование имущественных и личных неимущественных отношениях.

Таким образом, в России не существует единой кодификации международного частного права: его нормы кодифицированы в иных отраслевых либо в комплексных правовых актах, число которых неуклонно увеличивается. При этом выделяются три источника, в которые включены основные коллизионные нормы российского международного частного права: разд. VI части третьей ГК, ст. 1 которого указывает, что в этом разделе содержатся нормы, определяющие право, применимое к «гражданско- правовым отношениям с участием иностранных лиц или осложненным иным иностранным элементом»; разд. VII СК РФ, который хотя и не содержит специальной статьи, но из названия раздела следует, что он охватывает нормы, регулирующие «семей-но-брачные отношения с участием иностранных граждан и лиц без гражданства»; гл. XXVI КТМ РФ «Применимое право», первая статья которой (ст. 414) указывает, что эта глава включает

нормы, определяющие право, применимое «к отношениям, возникающим из торгового мореплавания», осложненным иностранным элементом. Следовательно, существуют как минимум три группы коллизионных норм: 1—для гражданско-правовых отношений в разд. VI части третьей ГК РФ; 2 — для семейно-брачных отношений в разд. VII СК РФ; 3 —для отношений, вытекающих из торгового мореплавания в гл. XXVI КТМ РФ. Как видно из предыдущего изложения, наличие коллизионных норм в России тремя назван-ными актами не ограничивается. Однако обращает на себя внимание, что разд. VI части третьей ГК называется «Международное частное право». И только в этот раздел включены нормы, содержащие решения практически всех общих вопросов международ-ного частного права. Ясно, что это значительное прогрессивное достижение в отечественном международном частном праве. Но эти весьма прогрессивные правила имеют ограниченную сферу применения: они должны применяться только при регулировании гражданско-правовых отношений.

В мире сложилось два пути кодификации международного частного права: создание единого закона о международном частном праве, что соответствует его отраслевой самостоятельности, или кодификация в рамках иных отраслевых и межотраслевых законов. В России кодификация международного частного права пошла по второму пути. Недостатки его известны: многократное дублирование норм, разрешающих общепонятийные положения международного частного права, что неизбежно ведет к несовпадающим решениям. Раздел VI ГК не устранил эти недостатки.

 

  1. Коллизионные вопросы деликтных отношений.

 

  1. Исполнение иностранных судебных поручений.

Функции суда как органа власти каждого государства обычно ограничиваются пределами территории данного государства. Поэтому для осуществления процессуальных действий за рубежом суду одного государства необходимо обратиться за содействием к судебным органам другого государства (вручить повестку о вызове в суд, допросить свидетелей, проживающих за границей, собрать доказательства и совершить иное действие процессуального характера). Под судебным поручением в международной практике понимается обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о производстве процессуальных действий на территории этого другого государства. Развитие международного сотрудничества привело к тому, что наряду с исполнением судебных поручений стало применяться более широкое понятие оказания правовой помощи, под которым в области международного частного права стало пониматься не только исполнение судебных поручений, но и содействие в получении информации об иностранном праве, о чем говорилось в предыдущем параграфе.

В Российской Федерации процедура исполнения поручений иностранных судов и оказания других видов правовой помощи, равно как и порядок обращения судов России с поручениями к компетентным органам зарубежных государств, регулируются, наряду с положениями указанных выше международных договоров, нормами ГПК РФ и АПК РФ.

Согласно ст. 407 ГПК РФ суды в Российской Федерации исполняют переданные им в порядке, установленном международным договором РФ или федеральным законом, поручения иностранных судов о совершении отдельных процессуальных действий (вручение извещений и других документов, получение объяснений сторон, показаний свидетелей, заключений экспертов, осмотр на месте и др.).

Поручение иностранного суда о совершении отдельных процессуальных действий не подлежит исполнению, если исполнение поручения:

  • может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации или угрожает ее безопасности;

  • не входит в компетенцию суда.

Исполнение поручений иностранных судов производится в порядке, установленном российским правом, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

Суды в Российской Федерации могут обращаться в иностранные суды с поручениями о совершении отдельных процессуальных действий. Порядок сношений судов в Российской Федерации с иностранными судами определяется международным договором РФ или федеральным законом.

Арбитражно-процессуальное законодательство определяет, что арбитражный суд исполняет переданные ему в порядке, установленном международным договором РФ или федеральным законом, поручения иностранных судов и компетентных органов иностранных государств по выполнению отдельных процессуальных действий (вручение повесток и других документов, получение письменных доказательств, производство экспертизы, осмотр на месте и др.).

Поручение иностранного суда или компетентного органа иностранного государства не подлежит исполнению, если:

  • исполнение поручения нарушает основополагающие принципы российского права или иным образом противоречит публичному порядку Российской Федерации;

  • исполнение поручения не относится к компетенции арбитражного суда в Российской Федерации;

  • не установлена подлинность документа, содержащего поручение о выполнении процессуальных действий.

Исполнение арбитражным судом поручений о выполнении отдельных процессуальных действий производится в порядке, установленном АПК РФ, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

Арбитражные суды могут в порядке, установленном международным договором РФ или федеральным законом, обращаться к иностранным судам или компетентным органам иностранных государств с поручениями о выполнении отдельных процессуальных действий (ст. 256 АПК РФ).

 

  1. Взаимность и реторсия.

В России признаются те права, которые возникают на основе иностранного законодательства. Во всех этих случаях следует говорить о взаимности в широком смысле. Доктрина международного частного права понимает взаимность и в более узком смысле, а именно как взаимное предоставление определенного режима (национального, наибольшего благоприятствования) или каких-либо прав иностранным гражданам и иностранным юридическим лицам. Сущность взаимности состоит в предоставлении фи¬зическим и юридическим лицам иностранного государства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего их государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве. В связи с взаимностью возникает вопрос о ретор¬сии, то есть о применении ответных ограничений. Если одно государство принимает меры, наносящие неоснова¬тельный в порядке дискриминации ущерб интересам другого государства или его граждан, то это последнее госу¬дарство может принять ответные ограничительные меры. Целью таких мер является обычно достижение отмены ограничений, установленных первым государством.взаимность и реторсии

Взаимность рассматривается как принцип и как институт в мпп и мчп. но особенно значительную роль этот институт играет в мчп, потому что его действие связано с применением и признанием иностранного права. Применение взаимности сязано также с тем что российские суды как и суды зарубежных стран должны или не должны применять иностранное право если в иностранном гос-ве не признается и не применяется рос. право ли право другого первого гос-ва.

следует дать ответ на вопрос явл. ли наличие взаимности обязат. условием применения иностранного права. ст 1139 ГК: иностр. право подлежит применению в РФ независимо от того применяются ли в соответст. гос-ве к отношениям такого рода рос. право, за искл. случаев  когда применение иностр. права на началах взаимности  предусмотрено законом. В случае когда применение ин. права зависит от взаимности предполагается чтоона сущ. если не доказано иное.

Реторсии ст 1194 ГК РФ.

это ответные ограничительные меры, это меры принуждения и в мпп и в мчп. эти меры применяются только тогда когда какое-либо гос-во неоправданно применяет такие меры к физ. и юр. лицам другого гос-ва. Прав-вом могут быть установлены ответные огранич. меры в отношении имущественных и личных неимуществ. прав граждан и юр. лиц тех гос-в, в которых имеются спец. ограничения имущ. и личных неимущ. прав российских гр-н и юр.лиц.

 

  1. Унификация и гармонизация в международном частном праве

Очень важное значение имеет унификация и гармонизация права. Поскольку нормы права различных стран очень различаются, поэтому необходима унификация – приведение в соответствие, гармонизация – сближение.

Подробно….

Унификация (unie facere — делать единым) – объединение аналогичных норм разных государств, для образования материально правовых норм, с целью избежания регулирования споров коллизионными нормами. (Гаагская  конвенция, Комиссия ООН по МЧП, ЮНЕСКО). Единственным способом создания унифицированных норм является сотрудничество государств. Отсюда унификация права означает сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (единообраз-ных, унифицированных) правовых норм во внутреннем праве определенного круга государств. В этом качестве унификация является разновидностью правотворческого процесса. Главной ее особенностью выступает то, что она происходит в двух правовых системах—в международном праве и во внутреннем праве государства с применением международно-правовых и национально-правовых форм и механизмов. Унификация охватила все отрасли внутреннего права государств, в том числе уголовное (например, комплексы правовых норм по некоторым группам преступлений), уголовный процесс (например, институт выдачи преступников), административное право (например, единообразные нормы, регулирующие таможенные отношения) и т. д. Этот процесс проник даже в святая святых внутреннего права —в конституционное право (например, за- крепленные конституциями многих государств права и свободы человека соответствуют общепризнанным международно-правовым стандартам)._

Таким образом, унификация права как правотворческий процесс имеет два этапа (две стадии). На первой создается комплекс соответствующих правовых норм в форме международного договора и государства берут на себя международно-правовые обя-

зательства обеспечить их применение. Собственно на этом этапе создаются единообразные нормы. Данный процесс трудоемкий, сложный и часто длительный. Он сопровождается поисками компромиссных решений с целью согласования позиций разных государств, на которые влияют не только особенности собственных правовых систем, но политические и другие интересы. Иногда тексты договоров согласовываются десятилетиями. Например, прошло более 20 лет, как Комиссия международного права ООН в 1977 г. начала работать над проектом конвенции об юрисдикционных иммунитетах, и работа еще продолжается.

Принятие международного договора и соответственно между- народно-правовых обязательств государствами завершает первую стадию унификации. Так как нормы, содержащиеся в договорах, еще не унифицированные, но предназначены стать таковыми, их можно назвать унифицирующими нормами. По своей природе это международно-правовые нормы, которые обязательны только для государств — сторон соответствующего договора.

Вторая стадия не менее важна. Она связана с восприятием международно-правовых норм национальным правом. В резуль- тате в национальном праве разных государств появляются унифицированные нормы, т. е. одинаковые, полностью совпадающие по содержанию. Эти нормы имеют силу национального права, включают и соответствующие национально-правовые меры их принудительного исполнения. В таком качестве названные нормы юридически обязательны для всех субъектов национального права, как участников частноправовых отношений, так и правоприменительных органов.

Гармонизация- приведение внутреннего законодательства в соответствие с международным. Это процесс, направленный на сближение

права разных государств, на устранение или уменьшение различий в нем. Понятно, что гармонизация и унификация-взаимосвязанные процессы. Унификация, предполагающая введение в национальное право разных государств одинаковых норм права,ведет к сближению национально-правовых систем, к стиранию различий между ними. Но гармонизация — более широкое понятие, так как сближение осуществляется и за пределами унификации. Поэтому следует различать гармонизацию права в широком смысле слова, которая охватывает также унификацию и гармонизацию права в узком смысле слова, отличную от унификации.

Главное отличие гармонизации права от унификации — отсутствие в этом процессе международно-правовых обязательств государств, закрепленных международным договором. Отсутствие договорной формы не является только формальным моментом, а определяет специфику всего процесса гармонизации: порядок создания и применения норм права, его конечный результат.

Гармонизация права -не новое явление. Весь исторический процесс развития внутреннего права государств сопровождался элементами гармонизации, так как формируя свою правовую систему, государства заимствовали опыт друг друга. Однако вопрос

о гармонизации как об особом социально-правовом явлении возник в XIX в. одновременно и параллельно с проблемой унификации права, и получил особую актуальность в наше время.

Итог… Унификация представляет собой установление единообразных норм в юридически обязательной для государств форме, т. е. в форме договора. В них формулируются нормы, которые государства обязаны без всяких изменений применять во внутренней

правовой системе. Гармонизация — более простой и более ≪мягкий≫ процесс, он не опосредуется твердыми международно-правовыми обязательствами. Чаще всего это односторонний процесс.Но даже взаимная гармонизация, роль которой будет возрастать,

осуществляемая с использованием международно-правовых механизмов межправительственных организаций, не сопровождается юридическими обязательствами.

Нет никакой необходимости давать сравнительную оценку значимости обоих процессов для развития права современного общества. С одной стороны, казалось бы, что унификация наиболее способствует сближению права, так как только она создает одинаковые нормы в праве разных государств. Но практика свидетельствует, что государства неохотно связывают себя жесткими юридическими обязательствами. Многие принятые конвенции десятилетиями не вступают в силу или действуют в незначительном круге государств. Напротив, гармонизация как более простой процесс, не связывающий государства жесткими юридическими обязательствами, оказывается более предпочтительной и реально способствует сближению права.

  1. Раздел VI третьей части ГК РФ ” Международное частное право” как источник МЧП.

Раздел VI части третьей нового ГК РФ включает 39 статей. В нем содержатся три главы: “Общие положения” (гл. 66), “Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц” (гл. 67), “Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям” (гл. 68). В  этом разделе впервые осуществлена всеобъемлющая кодификация норм в этой области. Введен в действие целый свод коллизионных норм и правил. Сфера регулирования охватывает практически все основные институты международного гражданского обмена – правовое положение участников гражданского оборота (физических и юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, организаций, не являющихся юридическими лицами), особенности участия в частноправовых отношениях государства, опеку и попечительство, право собственности и другие вещные права, различные виды договоров, обязательства из односторонних сделок, обязательства вследствие причинения вреда, обязательства вследствие неосновательного обогащения, вопросы наследования.

Императивные нормы

признание иностран. физ.лица безвестно отсутствующим рег. российским закон-вом.

признание иностр. физ. лица умершим регул. российским правом

реторсии и принцип взаимности

закреплено правило наиболее тесной связи правоотношения с правовой системой конкретного гос-ва.

правило автономии воли сторон

закреплена оговорка (ст 1193ГК) о публичном порядке

к сожалению в 3 части ГК закреплено мало коллизионных норм ( только те коллиз. нормыкотрорые связаны с гражд. правоотнош.)

3 коллиз. нормы- право соб-ти, 1коллиз. норма- по наследованию.

 

Волова

В рамках ГК входит в систему 3 части, но это не спасает, всего 39 статей – 3 главы, остальные нормы разбросаны в СК РФ раздел 7, КТМ 1999г., ГПК 2002г. Производство дел с иностранными лицами. АПК РФ раздел 7 – производство по деламс иностранным участием, закон об иностранных гражданах 2002, закон «о валютном регулировании и валютном контроле» 2003г., «о государственном регулировании внешнеторговой деятельности» 2003г., нормы МЧП содержаться в ФЗ «о защите экономических интересов РФ при торговле товарами» 1998г., «об иностранных инвестициях» 1999г., ФЗ о соглашениях о разделе продукции 1995 г. , а так же закон о концессионных договорах 2005 г., О свободных экономических зонах 2005 г., ФЗ о международном коммерческом арбитраже РФ 1993г. и др. В 1990г. Попытка разработать закон о международном частном праве – но он так и остался проектом в верховном совете (Хазбулатов). Третья часть ГК общие положения, правовой статус юр. и физ. лиц. правовое регулирование имущественных и личных неимущественных отношениях.

В третьей части всего три правила:

Правила автономии воли сторон, есть коллизионные нормы и есть коллизионные правила. Следует различать коллизионные нормы и правила.

Правила почтового ящика.

Правила наиболее тесной связи.

 

Правила автономии воли сторон применяется в третьей части ГК применяется и к деликтным правоотношениям.

Правила почтового ящика – применяется к внешнеэкономическим сделкам и контрактам.

Правила наиболее тесной связи с правовой системе страны. Применяется к пяти правоотношениям. Ранее это правило в российской правовой системе не использовалось.

Расширено применение (объем) колизионного правила наиболее тесной связи к различным правоотношениям, это свидетельствует о том, что Россия находится на стадии проведения рыночных реформ. Что свидетельствует о демократизме правовой системы.

Следующее новшество – закрепление «сверхимперативных» нормы. Эти нормы непреодалимы (ни одним судом, ни законодательством, ни одно государство не может обойти это). Признание иностранного лица безвестно отсутствующим регулируется по законодательству РФ. Основной целью нормы является защита наследственных и имущественных отношений граждан России. Изначально при работе, необходимо определить какие «сверхимперативные» нормы есть у государства, так как их нельзя преодолеть.

В третьей части ГК впервые закрепляется норма связанная с определением применимого права к правам потребителя.

 

  1. Понятие и виды источников международного частного права.

Главным источником мчп явл. внутригосуд. закон-во.

Практика гос-в пошла по 3 направлениям. Кодексы мчп есть в ряде африканских, арабских, латино-амриканских государств. Законы о мчп (законы об мчп Польши). в России в 1990г был разработан проект законов об мчп, но не был принят. У нас раздел в гр.кодексе.

Внутригосуд законы

3часть 6 раздел- источник мчп. Здесь включены 3 главы 39 статей.

семейный кодекс 1995года.

апк с изменениями  и дополнениями на 2004год

гпк

фз «об основах гос.регулирования внешнеторговой деят-ти от 8 декабря 2003года.

фз «о защите эконом.интересов РФ при торговле товаром» 1998год.

фз « о валютном регулировании и валютном контроле от 10 декабря 2003года

фз «об иностранных инвестициях в РФ» от 9июля 1999года

фз «о правовом положении иностранных граждан в РФ» 2005года

Раздел VI части третьей нового ГК РФ включает 39 статей. В нем содержатся три главы: “Общие положения” (гл. 66), “Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц” (гл. 67), “Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям” (гл. 68).

международные договоры

сложность мчп состоит в том что у нас не просто межд. договоры рыночного хар-ра, а здесь источники- специализированные( межд. конвенции) которые регламент. узкий круг межд.частно-правовых отношений. например конвенция « о договорах межд. купли-продажи», конвенция « о переходе права соб-ти в торговом обороте», конвенция « об отмене либерализации офиц. межд. документов», конвенция «о векселе»

Некоторые решения межд. организаций

данные решения носят рекоменд. хар-р т.е не имеют обязат. силы. и только решения организаций созданных с признаками наднациональности имеет юр.силу (hard law) (Евросоюз межд. валютный фонд, всемирный банк) или некоторые решения генер. ассамблеи ООН признаются гос-вами и облад. юр.силой.

если же целый ряд органов разл. организ. принимают акты (soft law) которые  называются «руководств. принципы или кодексы поведения»,то если фирмы объединенные в ассоциации признают что они будут руководствоваться нормами таких актов и включили их в контракты то они становятся обязат. для них и за их исполнение они будут нести отв-ть. нормы актов (soft law) восполняют пробелы в закон-вах.

решения межд. судов, суд. прецеденты

этот вид источников действует в англо-америк. системе права. Это есть судебное правотворчество. Восполняет пробелы в закон-ве. Решения суда обязательны для европейского совета. В России постепенно начинают признаваться решения судов.

в России доктрина не признается источником, т.к не создает норм права.

 

  1. Коллизионные вопросы права собственности.

Закон места нахождения вещи —lex rei sitae — признан исходным коллизионным началом для разрешения вопросов права собственности. По закону местонахождения вещи обычно решается вопрос, может ли данная вещь быть предметом права собственности или иного вещного права; по этому закону определяется и объем вещных прав, порядок их возникновения, перехода и прекращения.

В отношении прав собственности на движимое имущество возникают два основных коллизионных вопроса: а) какой закон регулирует переход права собственности, если собственность приобретается не в том государстве, где вещь находится, и б) каким законом определяется объем прав собственника, если вещь приобретена за границей или принадлежит иностранцу.

Долгое время в Европе права на движимые вещи (право требования, ценные бумаги, личные вещи, транспортные средства и др.) определялись по личному закону собственника.

В настоящее время практически во всех странах Европы (в частности, в Швейцарии, Венгрии, Германии, Польше, Австрии, Румынии, Италии, Франции и др.) в отношении движимой собственности действует принцип lex rei sitae. Таким образом, современная международная практика отвечает на поставленные выше коллизионные вопросы так: а) вещь, правомерно приобретенная в собственность лицом, сохраняется за ее собственником при изменении места нахождения вещи (тем самым признается право собственности на вещь, приобретенную за границей) и б) объем права собственника определяется законом места нахождения вещи.

При перемещении вещи из одного государства в другое соответственно изменяется содержание собственности в смысле объема прав собственника. Здесь не имеет значения то обстоятельство, какие права принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в данное государство. Возможны определенные исключения из общего правила. Если речь идет об авторском праве, праве на фирму, товарный знак и пр., то более приемлемым становится применение личного закона собственника. Это распространяется также и на случаи ликвидации иностранных юридических лиц. Право собственности на имущество филиала иностранного юридического лица определяется не законом места нахождения этого имущества, а личным законом юридического лица.

Статья 1205 ГК закрепляет принцип lex rei sitae: «Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится».

В ч. 1 ст. 1206 ГК содержится положение, согласно которому право собственности на имущество, возникшее по месту его нахождения, не прекращается при перемещении этого имущества в другую страну. Таким образом, признается право собственности на вещь, правомерно приобретенную за границей. Положение это весьма любопытно. Так, например, если лицо правомерно приобретает вещь на территории одного государства и следует на территорию другого государства, где эта вещь изъята из гражданского оборота, за ним признается право собственности на данную вещь. Но приобретение такой же вещи на территории данного государства не будет считаться правомерным и не повлечет за собой возникновение права собственности.

В этой же статье закреплено положение, предусматривающее предметом сделки товар в пути. Имеется в виду сделка с движимой материальной вещью, перевозимой по железной дороге, по морю или воздушным путем. Стороны заключают сделку, направленную на передачу права собственности, не зная, на территории действия какой правовой системы в данное время находится вещь.

Часть 2 ст. 1206 ГК предусматривает, что «возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом».

Раздел VI ГК РФ содержит положение, ранее не закрепленное в Основах 1991 г. Эта новелла касается права, подлежащего применению к вещным правам на суда и космические объекты. Так, в соответствии со ст. 1207 ГК «К праву собственности и иным

вещным правам на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, их осуществлению и защите применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы».

Особое внимание нужно обратить на коллизионный вопрос, касающийся момента перехода риска. Большинство правовых систем исходит из того, что с момента перехода прав собственности от продавца к покупателю переходит и риск случайной гибели проданной вещи. Так решается вопрос в законодательстве Франции, Великобритании, Чехии, Словакии и др. В связи с этим хотелось бы процитировать Л. А. Лунца: «Решение- коллизионного вопроса о переходе риска случайной гибели вещи от продавца

к покупателю нет оснований связывать с решением коллизионного вопроса, касающегося момента перехода права собственности. Во втором случае речь идет о вопросе вещного права; в первом же случае налицо вопрос обязательственных отношений между сторонами. Поэтому этот второй вопрос имеет самостоятельную коллизионную привязку и должен решаться по обязательственному статуту».

Коллизионные вопросы права собственности помимо национального законодательства регулируются также и рядом международных договоров. К ним, в частности, относится уже упомянутая ранее Конвенция о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. и Гаагская конвенция о праве, применяемом к переходу права собственности в международной торговле товарами, 1958 г.

 

  1. Международная подсудность.

Обычно под международной подсудностью понимается компетенция судов какого-то конкретного государства по разрешению гражданских дел с участием иностранной стороны (сторон) или с каким-либо иным “иностранным элементом”. Только после того как будет установлено, в компетенцию судебной системы какого государства в целом входит рассмотрение спора, можно будет конкретно определить судебную инстанцию, правомочную рассматривать спор.

Каждое государство само определяет, какие споры относятся к компетенции его судов. Поэтому на практике возникают случаи, когда рассмотрение одного и того же спора может одновременно входить в компетенцию судов двух или даже нескольких стран. В случаях подобного рода говорят о “конфликтах юрисдикций”. Такой “конфликт юрисдикции” может быть устранен лишь путем заключения многосторонних и двусторонних соглашений между государствами. Многосторонние соглашения по вопросам подсудности условно делятся на две группы.

К первой группе относятся соглашения общего характера, содержащие положения о подсудности по всем категориям дел. К этой группе относится, в частности, Конвенция в Лугано о подсудности и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам 1988 г.

Ко второй группе относятся соглашения, касающиеся подсудности отдельных категорий споров (например, Конвенция об унификации некоторых правил, относящихся к гражданской юрисдикции по делам о столкновении судов, 1952 г.).

Известны три основные системы определения подсудности.

По франко-романской (латинской) системе подсудность определяется по признаку гражданства сторон спора. В основе германской системы лежит распространение правил внутренней территориальной подсудности на споры по делам с иностранным элементом. Англо-американская система определяет подсудность по признаку “присутствия” ответчика в стране суда, которое толкуется очень широко Наряду с Великобританией эта система применяется в США и в других странах так называемого общего права.

В законодательстве и практике многих государств допускается также договорная подсудность. Это значит, что стороны в споре могут договориться о том, в суде какого государства будет рассматриваться их спор.

В международной практике применяются понятия дерогации и пророгации. При заключении дерогационного соглашения стороны договариваются о рассмотрении дела, подсудного российскому суду в иностранном суде, а при заключении пророгационного соглашения – о рассмотрении российским судом дела, не относящегося к компетенции российских судов.

Основной проблемой в рассматриваемой области для России и других стран СНГ, в которых наряду с общими судами существуют государственные арбитражные (хозяйственные, экономические) суды и приняты арбитражные процессуальные кодексы, является проблема подведомственности, разграничения компетенции этих двух видов судов.

Согласно российскому законодательству, суды общей юрисдикции рассматривают и разрешают споры, возникающие из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правонарушений, а также дела, возникающие из публичных правоотношений, если эти дела, согласно ГПК РФ или каким-либо иным федеральным законам, отнесены к ведению суда (ст. ст. 22, 245 ГПК РФ). К ведению суда общей юрисдикции и арбитражного суда отнесено рассмотрение споров с иностранными лицами. Согласно п. 2 ст. 22 ГПК РФ суды рассматривают и разрешают дела с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями, международных организаций.

Действующее законодательство устанавливает следующий критерий для разграничения подведомственности всех указанных выше споров: суды общей юрисдикции рассматривают все указанные выше дела, за исключением экономических споров и других дел, отнесенных федеральным конституционным и федеральным законами к ведению арбитражных судов.

Арбитражному суду в России подведомственны дела по экономическим спорам и другие, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.

Арбитражные суды рассматривают подведомственные им дела с участием российских организаций, граждан Российской Федерации, а также иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность, организаций с иностранными инвестициями, если иное не предусмотрено международным договором РФ (п. 5 ст. 27 АПК).

Хотя в АПК РФ об этом прямо и не говорится, они могут рассматривать и экономические споры с участием иностранного государства, в случае если государство действует не в качестве суверена. Это вытекает из ст. 251 АПК РФ (“Судебный иммунитет”).

К экономическим спорам в России относятся также споры, возникающие из административных и иных публичных правоотношений (споры об оспаривании нормативных правовых актов, споры об оспаривании ненормативных правовых актов различных органов государственной власти, дела об административных правонарушениях, о взыскании различных обязательных платежей и др.).

На практике эту возможность, которой раньше не было, используют иностранные организации и фирмы, а также предприятия с иностранными инвестициями, обращаясь в арбитражные суды с исками о признании недействительными актов налоговых или таможенных органов.

Особую категорию дел, подведомственных судам как общей юрисдикции, так и арбитражным судам, составляют дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений (пп. 6 п. 1 ст. 22 ГПК РФ, ст. 32 АПК РФ).

В ГПК РФ установлены следующие правила о подсудности дел с участием иностранных лиц.

Суды в Российской Федерации рассматривают дела с участием иностранных лиц, если организация-ответчик находится на территории РФ или гражданин-ответчик имеет место жительства в Российской Федерации.

В отношении споров, относящихся к сфере международного гражданского процесса, существенное значение имеет возможность заключения соглашений о подсудности. Российское законодательство допускает возможность договорной подсудности. Соглашение об определении компетенции (подсудности) должно быть заключено в письменной форме.

В соответствии со ст. 404 ГПК РФ в случаях отнесения дел с участием иностранных лиц к исключительной компетенции суда стороны вправе договориться об изменении подсудности дела, т.е. заключить пророгационное соглашение, до принятия его судом к своему производству.

Договорная подсудность не допускается в отношении ряда дел, например в отношении гражданских дел, подсудных Верховному Суду РФ, в качестве суда первой инстанции, дел в отношении которых установлена исключительная подсудность. Возможность заключения пророгационных соглашений допускается как внутренним законодательством, так и международными договорами РФ. Пророгационное соглашение может предусматривать передачу спора в компетентный суд иностранного государства. При наличии пророгационного соглашения о передаче спора в компетентный суд иностранного государства арбитражный суд РФ по заявлению ответчика прекращает производство по делу между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, принятому к своему производству по правилам общей подсудности.

Исключительная подсудность предусмотрена в Конвенции 1993 г. и в Конвенции 2002 г. по отношению к искам о праве собственности и иных вещных правах на недвижимое имущество. По этим делам компетентными являются лишь суды по месту нахождения имущества.

Компетентные суды государств – участников СНГ рассматривают дела и в других случаях, если об этом имеется письменное соглашение сторон о передаче спора этому суду. При наличии такого соглашения суд другого государства – участника Содружества прекращает производство дел по заявлению ответчика, если такое заявление сделано до принятия решения по делу.

Соглашением сторон, однако, не может быть изменена исключительная компетенция судов его государств-участников. На практике в России и других странах СНГ возникла проблема соотношения юрисдикции государственных и третейских судов в случаях, когда при наличии арбитражной оговорки в контракте истец обращается не в третейский суд, а в государственный арбитражный суд. В случае, если спор возник из правоотношений, которые не относятся к компетенции третейских судов, арбитражный суд при наличии третейской записи во внешнеэкономическом контракте вправе принять иск к рассмотрению  В действующем российском законодательстве обращено также внимание на решение проблемы проведения параллельных процессов по одному и тому же спору между одними и теми же сторонами в разных странах. (lis alibi pendens). В ст. 406 ГПК РФ предусмотрены следующие процессуальные последствия рассмотрения дел иностранным судом:

  • суд в Российской Федерации отказывает в принятии искового заявления к производству или прекращает производство по делу, если имеется решение суда по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, принятое иностранным судом государства, с которым имеется международный договор РФ, предусматривающий взаимное признание и исполнение решений суда;

  • суд в Российской Федерации возвращает исковое заявление или оставляет заявление без рассмотрения, если в иностранном суде, решение которого подлежит признанию или исполнению на территории РФ, ранее было возбуждено дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям.

Несколько иначе решен вопрос о процессуальных последствиях рассмотрения иностранным судом дела по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям в АПК РФ.

В ст. 252 АПК РФ предусмотрено:

  • арбитражный суд в Российской Федерации оставляет иск без рассмотрения, если в производстве иностранного суда находится на рассмотрении дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям, при условии, что рассмотрение данного дела не относится к исключительной компетенции арбитражного суда в Российской Федерации;

  • арбитражный суд в Российской Федерации прекращает производство по делу, если имеется вступившее в законную силу решение иностранного суда, принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям, при условии, что рассмотрение данного дела не относится к исключительной компетенции арбитражного суда в Российской Федерации или указанное решение не подлежит признанию и приведению в исполнение в соответствии со ст. 244 Кодекса.

 

  1. Субъекты международного частного права.

Субъекты международного частного права (МЧП) – это участники гражданских правоотношений, осложненных «иностранным элементом».

Под иностранным элементом понимаются имущественные отношения, где субъектом выступает сторона, имеющая иностранное подданство; субъекты принадлежат одному государству, а объект находится за границей; возникновение, изменение или прекращение отношений, связанных с юридическим фактом, имеющим место за границей.

К числу субъектов международного частного права относятся:

физические лица (граждане; лица без гражданства; иностранные граждане; лица, имеющие двойное – бипатриды);

юридические лица (государственные организации, частные фирмы, государства;

нации и народы, борющиеся за свободу и независимость( Палестины);

международные межправительственные организации;

государственно-подобные образования, являющиеся субъектами международного публичного права (к ним относятся вольные города и Ватикан – резиденция главы римско-католической церкви).

Физические и юридические лица, как субъекты международного частного права являются участниками правоотношений по МЧП независимо от того, кто является другой стороной в правоотношении: МЧП будет регулировать отношения как между двумя физическими или между двумя юридическими лицами, так и между физичес¬ким или юридическим лицом, с одной стороны, и государством или другим субъектом международного публичного права – с другой.

Государства; нации и народы, борющиеся за независимость и создание собственной государственности; международные межправительственные организации; государственно-подобные образования, как субъекты МЧП только тогда будут входить в состав правоотношения, регулируемого нормами МЧП, когда будет выполнено следующее условие: контрагентом по сделке (или другой стороной в пра¬воотношении) будет физическое, либо юридическое лицо.

Главные субъекты мчп- это физ. и юр.лица(отечествен. и заруб.). с другой стороны- гос-во или иные субъекты мчп. Гос-ва вступая в частно-правовые отнош-я с одной стороны должны отказаться от иммунитетов

Т.о с другой стороны в межд-правовых отнош. могут выступать:

1) гос-во

2)народ борющийся за свое освобождение

3)межд. межправит. орг-ии

Расш.круг потенциальных партнеров

4) самост.политич.единица(сейчас такого субъекта нет)

Вывод: по субъектам мчп отличается большим многообразием в отличие гр.права.

 

  1. Повышение актуальности и практической значимости международного частного права в современных условиях.

В совр.период роль и значим-ть мчп возраст. по след.основ.:

1.значительное увеличение  объема иностр.элемента в межд. отнош.

2.усиленние эконом и хоз интеграции между гос-вами, т.е каждомуотдельному гос-ву нет смысла уходить в изоляцию.

3.усил.роль ресурсов без которых невозможно развивать произ-во (энергет.ресурсы). необходимо обеспечить правов. регулирование поставок энергетических ресурсов. это связано с возн.роли энерг.ресурсов.

4.все страны начали осуществлять реформы в разной степени (куба начала проводить реформы)

5.все активнее внедряется принцип либерализации внешней эконом.деят-ти, признанный важнейшим принципом ВТО. Внешняя экономич.деят-ть регул. мчп, поэтому возр. роль мчп

  1. в мире все большую роль играют транснац.корпорации ( обладают финанс.средствами )
  2. в связи с тем что открываются границы гос-в для движения товаров услуг работ возр.роль иностр.инвестиций и их правов.регулирования

8.все активнее разв.коммерч.деят-ть на частно-правовом уровне (доч.предпри-я) возникает необходимость определить применимое право, т.е правом какого гос-ва  будет рег.данная деят-ть

  1. сущ.значит. кол-во коллизий между закон-вами различных гос-в, т.е кода нормы права разл.гос-в исключ.друг друга и правоот.остается неурегул. Возникает проблема коллизий.

10.расширение объема применения иностр.права.

11.роль мчп возрастает в связи с увелич. коллиз.споров с иностр.элементом.

 

  1. Виды внешнеэкономических договоров.

 

  1. Коллизионные нормы, определяющие порядок разрешения споров с иностранным эдементом.

1 . Применяется с несколькими коллизионными привязками. Она касается определения подсудности. Здесь используется три коллизионные привязки: 1) «закон страны места постоянного проживания ответчика» – применяется в большем количестве стран, в т.ч. и в России. 2) «закон страны места подачи иска». 3) «закон страны места суда» – применяется в отдельных государствах.

Полностью норма звучит так: «подсудность определяется… (далее коллизионная привязка)».

  1. порядок разрешения споров с иностранным элементом определяется законом страны места суда (lex fori).
  2. Регламент разрешения споров с иностранным участием регулируется законом страны места суда. Лучший – Международный коммерческий арбитражный суд в Стокгольме. Второй известный суд – в Париже, также в Вашингтоне, Москве.

Международная арбитражная оговорка является самостоятельным дополнительным соглашением. Поэтому когда в контракт включается арбитражная оговорка, получается двойное соглашение. Если во внешнеэкономический контракт не включить такую оговорку, то можно потерять возможность разрешения споров. В таком случае можно отдельно заключить такое соглашение как дополнение к контракту.

Мне кажется это тоже сюда можно…

Иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные организации, международные организации (далее также – иностранные лица) имеют право обращаться в суды в Российской Федерации для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов.

Иностранные лица пользуются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с российскими гражданами и организациями.

Производство по делам с участием иностранных лиц осуществляется в соответствии с ГПК, АПК и иными федеральными законами.

Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций.

Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных граждан, лиц без гражданства определяются их личным законом.

Личным законом иностранного гражданина является право страны, гражданство которой гражданин имеет. В случае, если гражданин наряду с гражданством Российской Федерации имеет и иностранное гражданство, его личным законом считается российское право. При наличии у гражданина нескольких иностранных гражданств его личным законом считается право страны, в которой гражданин имеет место жительства.

В случае, если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом считается российское право.

Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

Лицо, не являющееся на основе личного закона процессуально дееспособным, может быть на территории Российской Федерации признано процессуально дееспособным, если оно в соответствии с российским правом обладает процессуальной дееспособностью.

Личным законом иностранной организации считается право страны, в которой организация учреждена. На основе личного закона иностранной организации определяется ее процессуальная правоспособность.

Иностранная организация, не обладающая в соответствии с личным законом процессуальной правоспособностью, может быть на территории Российской Федерации признана правоспособной в соответствии с российским правом.

Процессуальная правоспособность международной организации устанавливается на основе международного договора, в соответствии с которым она создана, ее учредительных документов или соглашения с компетентным органом Российской Федерации.

Предъявление в суде в Российской Федерации иска к иностранному государству, привлечение иностранного государства к участию в деле в качестве ответчика или третьего лица, наложение ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Российской Федерации, и принятие по отношению к этому имуществу иных мер по обеспечению иска, обращение взыскания на это имущество в порядке исполнения решений суда допускаются только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом.

Международные организации подлежат юрисдикции судов в Российской Федерации по гражданским делам в пределах, определенных международными договорами Российской Федерации, федеральными законами.

Аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представители иностранных государств, другие лица, указанные в международных договорах Российской Федерации или федеральных законах, подлежат юрисдикции судов в Российской Федерации по гражданским делам в пределах, определенных общепризнанными принципами и нормами международного права или международными договорами Российской Федерации.

Суды в Российской Федерации рассматривают дела с участием иностранных лиц, если организация-ответчик находится на территории Российской Федерации или гражданин-ответчик имеет место жительства в Российской Федерации.

Суды в Российской Федерации вправе также рассматривать дела с участием иностранных лиц в случае, если:

1) орган управления, филиал или представительство иностранного лица находится на территории Российской Федерации;

2) ответчик имеет имущество, находящееся на территории Российской Федерации;

3) по делу о взыскании алиментов и об установлении отцовства истец имеет место жительства в Российской Федерации;

4) по делу о возмещении вреда, причиненного увечьем, иным повреждением здоровья или смертью кормильца, вред причинен на территории Российской Федерации или истец имеет место жительства в Российской Федерации;

5) по делу о возмещении вреда, причиненного имуществу, действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для предъявления требования о возмещении вреда, имело место на территории Российской Федерации;

6) иск вытекает из договора, по которому полное или частичное исполнение должно иметь место или имело место на территории Российской Федерации;

7) иск вытекает из неосновательного обогащения, имевшего место на территории Российской Федерации;

8) по делу о расторжении брака истец имеет место жительства в Российской Федерации или хотя бы один из супругов является российским гражданином;

9) по делу о защите чести, достоинства и деловой репутации истец имеет место жительства в Российской Федерации.

К исключительной подсудности судов в Российской Федерации относятся:

1) дела о праве на недвижимое имущество, находящееся на территории Российской Федерации;

2) дела по спорам, возникающим из договора перевозки, если перевозчики находятся на территории Российской Федерации;

3) дела о расторжении брака российских граждан с иностранными гражданами или лицами без гражданства, если оба супруга имеют место жительства в Российской Федерации; и т.д.

Суды в Российской Федерации рассматривают дела особого производства в случае, если:

1) заявитель по делу об установлении факта, имеющего юридическое значение, имеет место жительства в Российской Федерации или факт, который необходимо установить, имел или имеет место на территории Российской Федерации;

2) гражданин, в отношении которого подается заявление об усыновлении (удочерении), об ограничении дееспособности гражданина или о признании его недееспособным, об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипации), о принудительной госпитализации в психиатрический стационар, о продлении срока принудительной госпитализации гражданина, страдающего психическим расстройством, о принудительном психиатрическом освидетельствовании, является российским гражданином или имеет место жительства в Российской Федерации;

3) лицо, в отношении которого подается заявление о признании безвестно отсутствующим или об объявлении умершим, является российским гражданином либо имело последнее известное место жительства в Российской Федерации и при этом от разрешения данного вопроса зависит установление прав и обязанностей граждан, имеющих место жительства в Российской Федерации, организаций, имеющих место нахождения в Российской Федерации;

4) подано заявление о признании вещи, находящейся на территории Российской Федерации, бесхозяйной или о признании права муниципальной собственности на бесхозяйную недвижимую вещь, находящуюся на территории Российской Федерации;

5) подано заявление о признании недействительными утраченных ценной бумаги на предъявителя или ордерной ценной бумаги, выданных гражданином или гражданину, имеющим место жительства в Российской Федерации, либо организацией или организации, находящимся на территории Российской Федерации, и о восстановлении прав по ним (вызывное производство).

По делу с участием иностранного лица стороны вправе договориться об изменении подсудности дела (пророгационное соглашение) до принятия его судом к своему производству.

  1. Подсудность дел с участием иностранных лиц, установленная статьями 26, 27, 30 и 403 настоящего Кодекса, не может быть изменена по соглашению сторон.

Статья 26. Гражданские дела, подсудные верховному суду республики, краевому, областному суду, суду города федерального значения, суду автономной области и суду автономного округа

Статья 27. Гражданские дела, подсудные Верховному Суду Российской Федерации

Статья 30. Исключительная подсудность

Статья 403. Исключительная подсудность дел с участием иностранных лиц

Дело, принятое судом в Российской Федерации к производству с соблюдением правил подсудности, разрешается им по существу, если даже в связи с изменением гражданства, места жительства или места нахождения сторон либо иными обстоятельствами оно стало подсудно суду другой страны.

Суд в Российской Федерации отказывает в принятии искового заявления к производству или прекращает производство по делу, если имеется решение суда по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, принятое иностранным судом, с которым имеется международный договор Российской Федерации, предусматривающий взаимное признание и исполнение решений суда.

Суд в Российской Федерации возвращает исковое заявление или оставляет заявление без рассмотрения, если в иностранном суде, решение которого подлежит признанию или исполнению на территории Российской Федерации, ранее было возбуждено дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям.

 

  1. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи от 11 апреля 1980 г.

Важной составной частью экономической жизни любого современного государства является внешнеэкономическая деятельность. Роль, которую играет то или иное государство в мировой торговле, во многом определяет его авторитет как члена мирового сообщества. Именно поэтому каждое государство стремится создать надлежащие условия для участия во внешнеэкономической деятельности своим предприятиям и фирмам. Один из наиболее эффективных путей достижения этой цели — активное участие в мероприятиях мирового уровня по созданию наиболее благоприятного правового режима в международном экономическом обороте. Присоединение к этому все большего числа стран является важным залогом в достижении такого положения, когда различия в правовом регулировании разных стран тех или иных торговых операций будут сводиться к минимуму, устраняя тем самым барьеры для развития международного экономического сотрудничества.

Весьма заметным достижением в этой области в современных условиях является Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года (Венская конвенция).

Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция 1980 года) – многостороннее международное соглашение, имеющее целью унификацию правил международной торговли. Венская конвенция 1980 года призвана заменить две Гаагские конвенции 1964 г. о Единообразных законах в международной купле-продаже товаров.

Эта Конвенция была принята ООН на специально созванной для этой цели международной конференции, которая проходила в Вене с 10 марта по 11 апреля 1980 г. По количеству представленных на ней делегаций Конференция стала одним из наиболее значительных международных форумов, когда-либо созывавшихся по аналогичным вопросам. На Конференции в Вене приняли участие представители 62 государств. На 1 июля 2009 г. Конвенцию подписали (присоединились) 74 государства

1 января 1988 г. Конвенция вступила в силу для государств, которые на тот момент ратифицировали ее или присоединились к ней. Впоследствии число участников Конвенции значительно увеличилось. С 1 сентября 1991 г. к Конвенции присоединился СССР.

В декабре 1991 года Российская Федерация, сделав заявление о том, что она приняла на себя в полном объеме ответственность по всем обязательствам СССР согласно Уставу ООН и межгосударственным договорам, депозитарием которых является Генеральный секретарь ООН, стала участницей Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров.

Венская конвенция 1980 г. — это итог многолетних усилий, осуществленных на последнем этапе в рамках Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). Безусловно, значительную роль в успехе Венской конвенции сыграло то обстоятельство, что работа над проектом Конвенции в рамках ЮНСИТРАЛ обеспечила практически универсальное представительство всех современных социально-экономических и правовых систем в процессе поиска наиболее приемлемых и адекватных нынешнему уровню мирового экономического развития решений.

Правовые решения в Венской конвенции иногда значительно отличаются от тех подходов, которые имеются в нормативном регулировании и правоприменительной практике отдельных государств. При всех положительных последствиях применения унифицированного регулирования на практике это обстоятельство, безусловно, создает и определенные трудности для участников торговых сделок, по крайней мере на первых порах, пока они не адаптировались в своей деятельности к новым правовым рамкам. (А.С.Комаров, профессор, заведующий кафедрой Всероссийской академии внешней торговли, Председатель Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП Российской Федерации).

Венская конвенция состоит из четырёх частей:

  • Часть I. Сфера применения и общие положения
  • Часть II. Заключение договора
  • Часть III. Купля-продажа товаров
  • Часть IV. Заключительные положения

Внутри частей текст Конвенции разбит на главы, разделы и статьи. Всего текст Конвенции содержит 101 статью.

Часть I Конвенции определяет сферу применения данной конвенции. Ст. 1 Конвенции гласит:

1) Настоящая Конвенция применяется к договорам купли – продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах:

  1. a) когда эти государства являются Договаривающимися Государствами; или
  2. b) когда, согласно нормам международного частного права, применимо право Договаривающегося Государства.

2) То обстоятельство, что коммерческие предприятия сторон находятся в разных государствах, не принимается во внимание, если это не вытекает из их договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информацией между сторонами.

3) Ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости настоящей Конвенции.

Важным положением Конвенции является то, что она предоставляет договаривающимся сторонам (продавцу и покупателю) право исключить её действие, отступить от любого её положения или изменить его действие.

Часть II регламентирует вопросы заключения контракта, определяет понятия оферты и акцепта.

Часть III разделена на следующие главы:

  1. Общие положения.
  2. Обязательства продавца.
  3. Обзательства покупателя.
  4. Переход риска.
  5. Положения общие для обязательств продавца и покупателя.

Вопросы, прямо не решенные в Конвеции, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии в ней таких принципов – в соответствии с правом, применяемым в силу коллизионной нормы.

 

  1. Интеллектуальная собственность в международном частном праве.

В современном информационном обществе огромное значение приобретает результаты интеллектуальной деятельности – получившие общее наименование «объекты интеллектуальной собственности».

Термин «интеллектуальная собственность» пришел из французского права, но всемирную известность получил благодаря принятию в 1967 г. Стокгольмской конвенции «Об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС)». Согласно ст. 2 Конвенции к объектам  интел-й собственности относятся –  «все права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях», в том числе права на литературные, художественные и научные произведения, исполнительскую деятельность артистов, звукозаписи, радио- и телевизионные передачи, изобретения, научные открытия, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и коммерческие обозначения, знаки защиты против недобросовестной конкуренции. Перечень не является исчерпывающим. Россия является участником Стокгольмской конвенции.

Более подробный перечень объектов интеллектуальной собственности закреплен в Соглашении «Об относящихся к торговле аспектах прав интеллектуальной собственности 1994 г. (ТРИПС).

Права на интеллектуальную собственность подразделяются на два блока:

1) авторские права – которые охватывают права на литературные, художественные, научные произведения и права исполнителей, производителей фонограмм, организаций вещания, называемые смежными правами;

2) права на промышленную собственность, которые охватывают права на изобретения, промышленные образцы, товарные знаки и т. п., т. е. права на результаты интеллектуальной деятельности, связанной с материальным производством, торговлей товарами, услугами.

Правовая регламентация отношений в каждом из блоков интеллектуальной собственности имеет свои особенности. С точки зрения МЧП важно подчеркнуть одну общую особенность прав на интеллектуальную собственность — их территориальный характер. Это означает, что права на объект интеллектуальной собственности признаются только в пределах территории того государства, в соответствии с законодательством которого они возникли. Получение прав автором на такие объекты в одном государстве не влечет их признания в другом. Этим права интеллектуальной собственности отличаются от

вещных прав, которые сохраняются вне зависимости от пересечения объектом прав государственных границ – это первая особенность.

Преодолеть территориальный характер прав на интеллектуальную собственность можно с помощью международных договоров. Отсюда второй особенностью правовой регламентации интеллектуальной собственности является значительная роль международных договоров—универсальных, региональных, двусторонних.

Из территориального характера интеллектуальной собственности вытекает третья особенность интеллектуальных прав в МЧП. Если права на объекты интеллектуальной собственности, возникшие за рубежом, не признаются, то не возникает и коллизия права, а следовательно, не возникает потребность в коллизионных нормах, которые устанавливали бы, по законам какого государства права на интеллектуальную собственность следует рас-

сматривать.

Национальные законы разных государств, как правило, предоставляют иностранцам национальный режим по порядку, условиям и объему охраны прав на объекты интеллектуальной собственности, возникающие в пределах данного государства.

На настоящий момент РФ участвует в большинстве важнейших международных договоров, посвященных охране авторских и смежных прав. К их числу относятся:

1) Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. (Бернская конвенция).

2) Всемирная конвенция об авторском праве действует в двух разных редакциях: от 6 сентября 1952 г. и от 24 июля 1971 г. (Всемирная конвенция).

3) Международная конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций от 26 октября 1961 г. (Римская конвенция).

4) Кроме того, Россия является участницей Конвенции, учредившей Всемирную организацию интеллектуальной собственности – ВОИС – от 14 июля 1967 г.

5) Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности от 15 апреля 1994 г. (Соглашение ТРИПС).

 

Виды объектов авторских прав.

Статья 1 Всемирной конвенции указывает в качестве объектов охраны литературные, научные и художественные произведения, выраженные в следующих основных формах: письменной, музыкальной, кинематографической, изобразительной (произведения живописи, графики, скульптуры) и др. Охраняются как опубликованные произведения, так и неопубликованные (ст. 3 Бернской конвенции).

Неохраняемые объекты – В Бернской конвенции указано, что не охраняется только одна категория объектов – Это сообщения о новостях дня или иные сообщения чисто информационного характера.

Основания предоставления и общие принципы конвенционной охраны авторских прав.

Международные договоры в сфере охраны авторских прав определяют круг произведений, пользующихся конвенционной охраной, на основании двух критериев:

1) гражданства автора;

2) территориального критерия.

На основании критерия гражданства автора подлежат охране как выпущенные, так и не выпущенные в свет произведения, авторы которых либо являются гражданами государств — участников соответствующих конвенций

Территориальный критерий предоставления охраны применяется только в отношении произведений авторов, не являющихся гражданами стран-участниц.

К общим положениям конвенционной охраны можно отнести:

  • принцип национального режима,

  • предоставление охраны вне зависимости от соблюдения формальностей,

  • срочный характер охраны,

  • отсылка к праву страны, где испрашивается защита, в качестве основного коллизионного начала.

Все права, принадлежащие авторам произведений, подразделяются на две основные группы:

1) личные неимущественные («моральные») права;

2) имущественные права.

Промышленная собственность в МЧП.

Объектами охраны промышленной собственности являются:

патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции.

Как и любые другие объекты интеллектуальной собственности, объекты промышленной собственности обладают территориальностью, т. е. они охраняются только в пределах территории того государства, в котором охрана возникла в установленном законом порядке. Для того чтобы объект пользовался охраной в другой стране, его следует там зарегистрировать и получить охранные документы.

Основным международным договором, посвященным охране прав на объекты промышленной собственности, является Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г (Парижская конвенция). В соответствии

со ст. 1 данной Конвенции создан Союз по охране промышленой собственности (Парижский союз, Союз).

В основе международно-правовой охраны объектов промышленной собственности лежит правило, сформулированное в ст. 2 Конвенции, согласно которому граждане и юридические лица стран Союза пользуются на территории любого государства-члена национальным режимом плюс правами, специально предусмотренными Конвенцией. Конвенция содержит исключительно важные правила о приоритете (ст. 4). Основное их содержание состоит в том, что лицо, которое подало заявку на регистрацию объекта в любой из стран Парижского союза, имеет преимущественное право на регистрацию этого же объекта в течение определенных сроков в любой другой стране Союза.

 

  1. Коллизионные вопросы в области семейных отношений с иностранным элементом и их разрешение.

Общие положения

В разных странах в закон-ве закреплены 3 подхода брака

1) брак-это статус. (большинство ЗС + Европейский страны + РФ)

2) брак- это договор (США) который орпед личные отношения и имуществ отношения. Данный подход применяется все шире  (Дания) Содержание договора становится все более обширными и полными. (арабские страны, мусульманские страны, некоторые штаты Индии)

3) подход XX в. брак- стратегическое партнерство. Союз, данный бессрочный может быть Партнерство-это союз людей и одного пола

Семейное право-самое консервативное право потому что напрямую связанна религией.

Если на тер-рии одного гос-ва действует одна система то на тер-рии одного гос-ва может действовать несколько систем семейного права (США) Много систем семейного права в Индии. Знач. различия сущ. по регулир вопросов права соб-ти супругов. Например во Франции отложенной соб-ти.

Самое главное для брака, чтобы он не стал «хромающим» -> когда он может быть оспорен ->

Есть оба иностранца – граждане одной страны и заключают брак на территории иностранного государства. Лучше консульский брак или в посольстве => брак будет заключен по законодательству их государства, не будет хромающим, оспариваемым.

Коллиз норма данной группы

1.Первая коллизионная норма – условия для вступления в брак (существенные условия, кретерии) определяются личный законом каждого вступающего в брак. По европейской системе определяется законом страны гражданства, а по англо-американской – по стране постоянного места проживания.

2.Порядок заключения брака(развода) регулируется законом страны места заключения брака (развода) => они определяются по законом той страны где был заключен брак. Мы не должны создавать «хромающие» правоотношения, нужно перед законом брака нужно ознакомиться с закон-вам страны своего супруга

3.Содержание и порядок заключения брачного контракта регулируется законом страны места составления и регистрации брачного контракта. Брачный контракт в развитых странах регулирует не только имущественные отношения, но личные отношения.

материальные условия вступления в брака влияют на признание брака недействительным:

брачная дееспособность. Во многих странах возникает с совершеннолетия, в других раньше.отсутствие предыдущего нерасторгнутого брака.согласие лиц вступающих в брак. в некоторых странах не требуется согласие лиц, вступающих в брак , а требуется согласие родителей. отсутствие определенной степени родства или свойства в определенной степени близости. отсутствие определ. видов болезней. Во многих странах запрещается вступление в брак лицам страдающим болезями опасными для супруга.  В Англии запрещается браки с душевнобольными. выполнение предписаний законом ограничений для вдовы или разведенной женщины.. Например по закону некоторых стран вдова может вступить в брак не ранее чем через 300 дней после смерти супруга или развода.

формальные условия:

оглашение. может быть либо в печати либо в церкви.

помолвка. например по закону Испании винов. сторона обязана компенсировать расходы связанные с подготовкой к вступлению в брак.

предусмот. законом церемония заключения брака. церемония включает в себя личное присутствие лиц, вступающих в брак.

регистрация брака. она может осуществ. либо судьями, либо в некот. странах муниципалитетами

выдача свидетельства о браке.

 

  1. Организационно-правовые формы иностранных юридических лиц.

 

  1. Юридическая природа международного частного права.

Наиболее бурные дискуссии по поводу юр.природы мчп были в 50-60е годы

межд.-правовой подход к определению юр.природы мчп. сторонники этой концепции считали что мчп часть межд.-публичного права. Волова с этой концепции не согласна.

сходства:

мчп и мпп регулирует междун.отношения, но на разных уровнях.

Предметом правового регулирования явл.внешний эконом.контракт но на разном уровне.

межд.договор явл.источником мпп и мчп. в мпп-главный источник, в мчп-нет

реторсии одинаковые

Различия:

1)мпп рег.публ.отнош-я, а мчп-частные отнош-я.

2)мпп регул.полит. отнош-я, а мчп- не рег. полит.отношения.

3)различие по субъектам

4) по мерам принуждения

5)по источникам

6)по системе

гр.-правовой подход к определению юр.природы мчп

сторонники считают, что мчп явл.подотраслью гражд.права. (кабалкин, Иофе, садисков).

общее между мчп и гр.правом:

в предмете правового регулирования присутствует имущ.и личные неимуществ. правотнош.

2)и в мчп и в гр.праве примен. прямой матер.-правовой метод.

3)физ.и юр. лица явл. главным субъектами

4)источниками явл. внутригосуд. зак-во.

различие между мчп и гр.правом

1)гр.право явл.отраслью нац. права. а у мчп- общее для всех гос-в.

2)по субъектам. Круг субъектов мчп не явл.субъектами гр.права.

3)по методам правового регулирования.

4)по предмету правового регулир. предмет мчп шире чем предмет гр.права.

5)мчп регул. только правоотн. с иностр. элементом.

6) гр.право не занимается разрешением коллиз.проблем. Коллиз.проблемы-это специфика мчп.

7) по системе

8) по источникам

9)меры принуждения.

вывод:  данная концепция несостоятельна.

Признание мчп отраслью правоведения , учебной дисциплиной, а не отраслью права. суть концепции в том что ее сторонники признает мчп учебной дисциплиной

а не отраслью права потому что не имеет своей системы. концепция несостоятельна.

  1. концепция признания мчп внутригосуд. отраслью права. сторонники признает мчп явл. самост. отраслью права, но относящиеся не к межд.-правовом отраслям, а к внутригосударств. отраслям. Данная концепция нашла отражение в 3 части ГК 6 раздел (Суханов)

волова не согласна с данной концепцией по след. основаниям:

1)если признавать что мчп относится к внутригосуд. отраслям правам тогда не признается его межд.-правовой характер

2)если мчп признавать частью внутригосуд. отраслей то тогда как признавать

круг субъектов.

3)предмет правового регулирования мчп и внутригосуд.различен.

4)если признавать мчп частью внутригосуд. отраслей, то тогда как признавать круг источников.

5) меры принуждения. если мчп признавать частью внутригосуд. отраслей то реторсии

будут признаваться частью внутригосуд права, что невозможно.

межд. подход к определению юр. природы мчп (концепция воловой)

мчп явл. самостоят. отраслью права но относится не к внутригосуд. отраслям права а относится к межд.-правовой системе.

аргументы:

мчп- это межд. право а не национальное право.

в отношениях регул. мчп  присутствует иностранный элемент.

круг субъектов мчп

наличие в предмете правового регулирования правоотнош. связанных с внешнеэконом. контрактами, иностранными инвестициями.

признание в качестве источников мчп- международ.договоров, решения межд. организаций,  межд. судов.

признание в качестве  меры принуждения- реторсии.

 

  1. Порядок применения иностранного права.

Основания для применения иностранного права.

Иностранное право чаще всего применяют суды. Но могут применять и государственные органы и органы МСУ.

Основания:

1)  Когда коллизионная норма отсылает к иностранному праву. Например, порядок заключения брака (развода) определяется законом страны регистрации брака.

2)  Когда односторонняя коллизионная норма какого-либо государства предусматривает применение права именно этого государства. Например, в ч.3 ГК – порядок наследования имущества, которое требует государственной регистрации на территории РФ, регулируется российским правом.

3)  Когда международная конвенция содержит коллизионную норму или материальную норму, предусматривающую применение иностранного права. Например, Гаагская конвенции о переходе права собственности в торговом обороте 1958 года указывает, что момент перехода права собственности связан с вещным правом (а это нужно понимать как закон страны местонахождения вещи).

4)  Если т.н. сверхимперативная норма, закрепленная в законодательстве какого-либо государства, предусматривает применение права этого государства, а это право для другого является иностранным. Например, в РФ признание иностранного лица умершим регулируется российским правом.

Затем в лекции было про ограничители применения иностранного права – но я поместила этот кусок в отдельный вопрос  25.

При применении иностранного права нужно определить, не противоречат ли не сами нормы, а лишь последствия их применения.

Когда судья или государственный орган определился, что применение иностранного права не противоречит оговорке о публичном порядке, ему нужно определиться с тем законом, который должен быть применен. Иногда бывает очень сложно найти такой закон. В том случае, если судье затруднительно найти соответствующий закон, то он обращается за помощью к сторонам в споре за их содействием, а особенно – та сторона, закон которой суд разыскивает. Если и поле этого невозможно найти закон, судья обращается к соответствующим государственным органам того государства, чаще всего к органам юстиции. Если и с их помощью не удается найти этот закон, то тогда судья имеет право применить свой собственный закон.

Следующий этап в применении.

Найдя закон, судья должен постараться найти официальное толкование данного закона. Приоритет отдается официальному толкованию. Если не удается найти официальное толкование, в этом случае нужно постараться найти любое толкование, научное, доктринальное.

Следующий этап – дать собственное толкование данного законодательного акта, опираясь на официальное и неофициальное толкование. Давая собственное толкование, вы должны представить, что действуете в правовой системе того государства, к которому относится законодательный акт.

Последний этап применения иностранного права – квалифицированно, в соответствии с буквой закона и духом закона применить данный законодательный акт.

 

  1. Установление содержания иностранного права.

1) суд по должности обязан применить иностранное право;

2) суд применяет иностранное право как систему юридически обязательных предписаний (норм права);

3) отсюда логически следует, что суд по должности обязан установить содержание применяемого права. В ГК это прямо закреплено: ≪При применении иностранного права суд…устанавливает содержание его норм…≫ Такой подход характерен для стран континентального права.

Страны англо-американского права исходят из принципиально иного отношения к иностранному праву и по-иному решают вопрос, кто обязан устанавливать его содержание.

Согласно англо-американской доктрине и практике суд применяет только свое собственное право, но он может признать субъективные права, возникшие под действием иностранного права. При этом иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое наряду с другими фактическими обстоятельствами выступает доказательствами по делу. Представить суду доказательства обязаны стороны, отсюда все доказательства, связанные с содержанием норм иностранного права, под действием которых возникло спорное субъективное право, обязана представить заинтересованная сторона. Суд лишь оценивает представленные сторонами доказательства, в том числе и по поводу содержания конкретного правила иностранного права и обоснованности притязаний на основе этого правила. Следовательно, суд не применяет иностранное право как юридически  обязательные предписания, а оперирует им как фактом по делу.

В российском прав суд по должности применяет иностранное право и по должности устанавливает его содержание. Вместе с тем закон разрешает сторонам представить документы, подтверждающие содержание соответствующих норм иностранного права.

Но, во-первых, стороны не обязаны это делать, во-вторых, конечная оценка и осознание содержания норм иностранного права являются обязанностью суда.

По требованиям, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны. Если суд своим решением обяжет стороны представить доказательства содержания норм иностранного права, то это уже будет юридической обязанностью сторон. Суд перекладывает свою обязанность на стороны, но сохраняет за собой право оценить представленные доказательства.

В ГК РФ дается примерный перечень организаций, которые могут оказать содействие суду: министерство юстиции РФ, иные компетентные органы или учреждения в России и за границей. Кроме того, суд может привлечь экспертов, воспользоваться помощью научно-исследовательских учреждений, дипломатических и консульских представительств за рубежом.

Так, Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенная между государствами СНГ в 1993 г., предусматривает, что центральные учреждения юстиции Договаривающихся Сторон по просьбе представляют друг другу сведения о действующем или действовавшем на их территориях внутреннем законодательстве и о практике его применения учреждениями юстиции (ст. 15).

В 1968 г. под эгидой Совета Европы была заключена Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства. Она предусматривает специальный механизм, призванный облегчить процесс установления содержания иностранного права. Каждое договаривающееся государство создает на своей территории Специальный орган (его обязанности могутбыть возложены на любую существующую организацию). В случае необходимости суды одного государства через Специальный орган своего государства обращаются в Специальный орган другого государства за информацией о его праве. Специальный орган либо сам готовит ответ, либо передает запрос в другой официальный орган, компетентный ответить на поставленные вопросы.

Таким образом, содержание иностранного права устанавливается судом по должности, но заинтересованные стороны могут представить свои доказательства, в настоящее время является преобладающей.

  1. Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, не установлено, то применяется российское право (п. 3 ст. 1191 ГК). Практически все государства, законодательно решающие рассматриваемый вопрос, в этой ситуации предписывают применение своего собственного права.

 

  1. Понятие и виды правовых режимов международной торговли.

4режима:

1)режима наибольшего благоприятствования. Это такой режим при котором иностр. физ. и юр. лицам предостав. такой же режим прав и обязанностей а также преимущества котроые ранее гос-во предоставило третьему гос-ву.

2) нац.-правовой режим при котором иност. гос-ву физ. и юр. лицам предостав. такой же объем же прав и обязанностей какой предоставлен собственным физ. и юр. лицам

3) спец. режим при котором иностр. физ и юр. лицам предостав. дополнит. права и преимущества с заключенным спец. договором.

4) преференциальный. режим который предостав. физ и юр лицам развивающихся стран, т.е льготный режим.

в фз РФ «об иностранных инвестициях» установлено 2 правовых режима

1)национальный

2)наибольшего благоприятствования

Принцип наибольшего благоприятствования — один из основных принципов торговых договоров, заключаемых с иностранными государствами. В силу данного принципа иностранцы пользуются максимумом тех прав, которые предоставлены лицам другого государства. В силу этого режима иностранным гражданам и юридическим лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гражданам и юридическим лицам. Поскольку на иностранных физических и юридических лиц распространяются те права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физические и юридические лица, все они ставятся в равное положение. Отличие национального режима от режима наибольшего благоприятствования состоит в том, что в силу последнего в равное положение ставятся иностранные организации и иностранные граждане между собой.

 

  1. Коллизионные вопросы наследственных отношений международного характера.

Появление международного элемента в наследственных отношениях объективно порождает основу для формирования трех групп коллизионных ситуаций. Коллизии возникают, например, в процессе наследования по закону, либо при осуществлении наследования по завещанию, либо в силу тех различий, которые проявляются в сфере наследования движимого и недвижимого имущества.

При наследовании по закону необходимо найти такой правопорядок, который определил бы перечень предполагаемых обязательных наследников и установил очередность их призвания к наследству. Правоприменительным органам государства также необходимо выяснить, имеются ли основания для выявления иных претендентов на наследство и тех, кто не наследует в принципе, в силу того, что не обладает правом допуска к наследству.

Процедура определения надлежащего правопорядка зачастую осложнена тем, что имущество наследодателя (в частности, недвижимое) может находиться и вне пределов того или иного государства. Каждая страна по-разному устанавливает объем прав на это имущество, порядок их осуществления и формы их защиты. В такой ситуации распределение долей наследников и последующее приглашение их к наследованию представляются весьма затруднительными. Естественно, государства заинтересованы в единой коллизионной привязке, которая определила бы применимое право для регулирования всей совокупности отношений по наследованию имущества, как недвижимого, так и движимого.

Одни страны рассматривают в качестве такого коллизионного критерия ≪закон последнего места жительства наследодателя≫. Иные государства в качестве универсального коллизионного принципа обращаются к ≪закону гражданства наследодателя≫. Эта формула применяется вне зависимости от характера имущества и от того, в какой стране оно находится. Тем не менее ее практическая реализация представляется отнюдь не беспроблемной.

В частности, неясно, какой правопорядок следует признать решающим для регулирования правоотношений в случае, если наследодатель принимает гражданство иной страны или лишается его либо обладает гражданством нескольких стран. Эти проблемы заставляют законодателей разных стран создавать иные коллизионные конструкции, призванные установить право, подлежащее применению в ситуации, когда статус наследодателя как гражданина требует дополнительного обоснования. Передача наследуемого имущества от наследодателя к наследникам по закону представляет собой достаточно значимую стадию наследования. Однако ключевой формой распоряжения имущественными правами остается институт завещания.

Наследодатель посредством составления завещания (testament, will) может определить юридическую судьбу своего имущества. Однако при этом возникают вопросы обязательной доли в наследстве, защиты прав пережившего супруга и т. п. Естественно, что государство объективно заинтересовано в выборе наиболее удобных форм правового регулирования в виде единообразных коллизионных начал, которые позволили бы установить, обладал ли индивид самой возможностью выразить свою последнюю волю, отдавал ли он себе отчет в своих действиях, отвечал ли за свои поступки, словом, определить его завещательную дееспособность.

В сущности, выбор такого правопорядка уже предопределен перечнем тех коллизионных принципов, согласно которым регламентируются наследственные отношения в целом. Отметим здесь прежде всего право той страны, в пределах которой наследодатель обрел последнее место жительства на момент составления завещания, а также правопорядок государства, гражданином которого наследодатель является.

Обращение к закону гражданства предусматривает различные варианты ответа на вопрос, когда осуществляется привязка наследственных правоотношений к этому закону (в момент кончины наследодателя или в период составления завещания). Любое завещательное распоряжение, если оно составлено дееспособным лицом и приобрело необходимую юридическую силу, должно отвечать ряду признаков. Основополагающей в этом плане является форма завещания. Проблема установления права, подлежащего применению в отношении формы завещания, отличается известной сложностью. С одной стороны, действует общее правило, в соответствии с которым статут, применимый к наследованию, в целом определяет и форму завещательного распоряжения. Вместе с тем завещание представляет собой особый вид односторонней гражданско-правовой сделки. Поэтому обращение к другому коллизионному принципу (закон той страны, где завещание было подписано) является вполне обоснованным.

Английское право применительно к наследованию знает случаи обращения и к закону места заключения сделки. Таким способом осуществляется регулирование тех наследственных правоотношений, которые возникают в момент оформления акта купли-продажи недвижимости, находящейся в безусловном личном владении наследодателя. Природа завещательного распоряжения допускает и непосредственное волеизъявление лица по поводу выбора права.

Коллизионные принципы, посредством которых осуществляется определение права, наиболее компетентного для формы завещания, имеют значение и для его содержания. Последнее может включать в себя множество положений, вплоть до инструкций об очередности исполнения отдельных пунктов и назначения опекуна наследнику. Однако основу волеизъявления наследодателя составляют распоряжения завещателя о порядке распределения наследственной массы.

В международной практике объективно сложились различные способы разрешения возникающих при этом коллизионных ситуаций. Так, можно не разделять наследственную массу на движимое и недвижимое имущество и руководствоваться коллизионной привязкой, общей для всех видов вещей.

Вместе с тем возможен и иной вариант, когда классификация наследственного имущества на движимое и недвижимое все-таки производится. В таком случае формируются условия для возникновения явления, которое нередко называют ≪расщеплением статута наследования≫. Речь идет не о ≪расщеплении≫ коллизионной привязки, а о различиях в коллизионно-правовом регулировании отношений по наследованию двух категорий объектов —движимых и недвижимых вещей и о дифференциации соответствующих правовых режимов для них.

Подобная дифференциация осуществляется на основе двух разных самостоятельных коллизионных привязок: одна (применительно к движимым вещам) прикрепляет наследственное отношение к закону домицилия наследодателя, вторая (если имеет место наследование недвижимого имущества) —к закону места нахождения вещи.

Если коллизионные правила различают движимое и недвижимое имущество, то вполне возможна ситуация, когда отказополучатель (лицо, в пользу которого наследник обязан исполнить некие обязательства по завещанию) практически ничем не отличается от наследников или избавлен от многих их функций (например, от обязанности представления отчета по прибылям, полученным наследодателем от использования наследуемой недвижимости в своих целях). Немало сложностей связано и с коллизионно-правовым регулированием порядка составления и вступления в силу завещательного распоряжения.

В то же время отсылка к английскому закону допускает подпись иного приглашенного лица, но обязательно в присутствии наследодателя2. Великобритания и Канада отдают предпочтение собственноручно составленному завещанию. Японское и французское законодательство предусматривают несколько форм: завещание в виде публичного акта, тайное завещание, собственноручное распоряжение. Понятно, что выбор любой из перечисленных форм может поставить наследодателя перед необходимостью устного оглашения завещания либо избавить его от этой процедуры, но при этом лишить права обращаться к свидетелям с просьбой скрепить завещание своими подписями. Наследодатель может столкнуться и с практикой внесения дополнительных записей в завещание, скрепления их подписью и печатью нотариуса (так называемые записи о совершенных действиях).

 

  1. Определение личного статута иностранных граждан.

Личный статут – емкое комплексное понятие которое включает в себя правоспособность иностранного физического лица емкое комплексное понятие, общая специальная правоспособность и общая специальная дееспособность, а также его семейное положение. Акционеры выбирая президента АО – требуют чтобы управляющее лицо было женато. Личный статут иностранного физического лица по европейской системе права определяется по закону страны гражданства (lex patria) по англо-американской системе права по закону страны постоянного места проживания.

Личный статут иностранного юридического лица – включает в себя общую и специальную правоспособность и дееспособность лица. (коммерческая деятельность). Личный статут определяется как и государственная принадлежность иностранного юридического лица по тем же самым коллизионным привязкам, которые названы. Специальная правоспособность определяется по всем трем группам как и личный статут и государственная принадлежность иностранного юридического лица, по тем же 3-м коллизионным привязкам. Специальная дееспособность иностранных юридических лиц по всем трем группам определяется по закону страны места осуществления хозяйственно-коммерческой деятельности.

  1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.
  2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.
  3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.
  4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
  5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
  6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище”.

Из приведенного текста следует, что для третьей части ГК РФ характерно сочетание двух коллизионных привязок: привязки к закону гражданства лица и привязки к закону места жительства лица. Наряду с этим учитывается применяемый в российском праве подход, согласно которому гражданин, имеющий также иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией только как гражданин РФ.

Закрепленный в законодательстве национальный режим в отношении гражданской правоспособности иностранцев носит безусловный характер, т.е. он предоставляется иностранцу в каждом конкретном случае без требования взаимности.

 

  1. Судебная и арбитражная практика как источник международного частного права.

Этот вид источников действует в англо-америк. системе права. это есть судебное правотворчество. Восполняет пробелы в закон-ве. Решения суда обязательны для европейского совета. В России постепенно начинают признаваться решения судов.

в России доктрина не признается источником, т.к не создает норм права.

 

подробнее…

В российской правовой системе так же, как и в романо-германской системе, судебная практика не является формально-юридическим источником права: суды не наделены законодательной властью и их решения не создают норм права. В равной степени судебная практика не является источником международного частного права. Отрицание за судебными решениями качества формального источника права ни в коей мере не умаляет их роль в развитии и совершенствовании законодательства, особенно в толковании права, восполнении пробелов в праве, в обеспечении единообразного применения права, в формировании предпосылок для создания новых норм права и внесения изменений в действующие и т. д.

Значение судебной и арбитражной практики еще более велико в международном частном праве, что связано с дополнительными трудностями применения коллизионных норм и с возможным применением иностранного права. При применении иностранного права, к которому отсылает национальная коллизионная норма, возникает сложная задача по установлению его содержания (суд иностранное право не знает и не обязан знать). Раздел VI Гражданского кодекса РФ (ст. 1191) возлагает на суд обязанность по установлению содержания иностранного права. При этом суд обязан руководствоваться не только текстами иностранных законов, но и ≪практикой применения≫, т. е. судебной практикой.

Ссылка на практику применения не означает, что законодатель тем самым признал судебную практику в качестве источника иностранного права. Суд обязан применить иностранное право так, как оно применяется ≪у себя на родине≫, и судебная практика призвана оказать помощь суду в понимании норм иностранного права, в уяснении их содержания, в толковании с тем, чтобы не допустить искажения применяемых норм иностранного права. Судебная практика может рассматриваться в качестве источника международного частного права в странах англо-саксонской системы права, которое именуют прецедентным правом. Но в этом случае терминологически правильно говорить не о судебной практике, а о судебном прецеденте как источнике права—конкретном судебном решении, за которым признается государством сила закона.

Не является источником права, в том числе международного частного права, доктрина. Она играет определенную роль в развитии и совершенствовании права и вспомогательную роль в правоприменительном процессе для установления содержания применяемых норм, особенно норм иностранного права. Не случайно упоминавшаяся выше ст. 1191 ГК РФ уполномочивает суд при установлении содержания иностранного права обращаться к доктрине соответствующего иностранного государства.

 

 

  1. Предмет международного частного права.

1.мчп регул. внешнеэк. контракты. Здесь сущ. больше всего коллизий, столкновений норм права.

2.мчп рег. право соб-ти с иностр.элементом при наличии коллиз. проблемы

3.мчп рег. иностранные инвестиции. отсутствуют коллиз. нормы. Только матер.-правовое регулирование. Гос-ва не допускают матер. проблем

  1. мчп рег. трудовые отношения с иностр.элементом при наличии колл.проблемы
  2. мчп рег.наследств. правоотн-я с иностранным Эл-м при наличии коллиз. проблемы
  3. мчп рег. деликтные отношения с иностр. Эл-м при наличии коллиз.проблемы
  4. мчп рег. семейные отнош-я при наличии коллиз.проблемы
  5. мчп рег. отнош-я по опред. личного закона иностр. физ лица
  6. мчп определ. гос.принад-ть иностр. юр.лица.

10.мчп относит прав.рег-е интекллект. соб-ти с иностран. Эл-м.

  1. мчп рег. отнош-я в сфере промыш. соб-ти преимущ. при наличии коллиз. проблемы
  2. мчп рег. межкредит. и расч. отнош-я. Гр. право не рег. данные отнош-я
  3. мчп рег. транспортн. отнош-я с иностр. Эл-м при наличии коллиз. проблем
  4. мчп рег. порядок разрешения споров с иност.эл-м. рарешение спора в судах разной юрисд-и, в межд. коллиз судах и третейских судах.

Публично-правовые отношения входящие в предмет правого регулирования мчп.

  1. определение гражданства ребенка родившегося от лиц имеющих различное гражд-вов случае если у родителей нет согласия на гражданство ребенка.
  2. рег. вопросов применения права регулирующего валютный контроль по внешенеэк. контрактам .
  3. рег. некоторых административно-правовых отношений с иностранным элементом

Учебник

Общепринятого определения предмета международного частного права в доктрине пока нет.

Исходной посылкой при выделении в общей системе общественных отношений, которые регулируются международным частным правом, является то, что они относятся к сфере международных.

В первую очередь следует выделить отношения межгосударственные (сюда же относятся отношения с участием субъектов, производных от государств,—международных организаций). Отличительное свойство этой группы отношений—особое качество, присущее их основному субъекту (государству), — суверенитет. Межгосударственные отношения являются предметом международного права (публичного).

К межгосударственным отношениям тесно примыкают и часто порождаются ими отношения между гражданами и организациями (юридическими лицами) различных государств. Например, Россия заключает договор с иностранным государством о торговом и экономическом сотрудничестве. Это предмет регулирования международного права. Реальные торгово-экономические отношения между государствами опосредуются многочисленными контрактами, заключаемыми физическими и юридическими лицами. Это международные отношения невластного характера. Их субъекты не обладают суверенитетом, а, напротив, находятся под верховенством государства, в силу чего оно подчиняет своей власти и действию своих законов всех физических и юридических лиц, находящихся на его территории, а отчасти также своих граждан и юридических лиц, находящихся на территории иностранных государств.

В сферу международного частного права входят гражданская право- и дееспособность иностранных физических и юридических лиц;

отношения собственности с участием иностранных физических и юридических лиц; отношения, вытекающие из внешнеэкономических (торговых, посреднических, монтажно-строительных

и т. д.) договоров;

финансовые и кредитно-расчетные отношения с участием иностранных физических и юридических лиц; отношения по использованию результатов интеллектуального труда (авторские, патентные и др.) иностранных физических и юридических лиц;

отношения по перевозке зарубежных грузов;

наследственные отношения по поводу имущества, находящегося зарубежом;

браки российских граждан с иностранцами;

усыновление детей российских граждан иностранцами;

работа российских граждан за рубежом и др.

И хотя данный перечень далеко не полный, ясно, что все перечисленное относится к отношениям,

которые регулируются нормами различных отраслей частного права. Центральное место среди них принадлежит гражданско-правовым отношениям, регулируемым нормами гражданского права. Сущность частного права характеризуется независимостью и автономностью субъектов, защитой частной собственности, свободой договоров и весьма ограниченным вмешательством государства.

Можно выделить два основных признака, характеризующих общественные отношения, составляющие предмет международного частного права:

во-первых, это отношения международные,

во-вторых, это отношения частноправовые.

Предмет международного частного права – частноправовые отношения международного характера, или

международные частноправовые отношения.

Следует подходить к вопросу об отнесении семейно-брачных и трудовых отношений к предмету международного частного права. В той мере, в какой они имеют частноправовую природу и при этом выходят за пределы одного.

Можно указать еще на один признак отношений, составляющих предмет международного частного права: отношения, возникающие между физическими и юридическими лицами. Действительно, субъектами данных отношений являются физические и юридические лица.

Частные правоотношения приобретают международный характер, когда в их составе появляется так называемый «иностранный элемент».

Обычно иностранные элементы подразделяются на три группы в зависимости от того, к какому структурному элементу правоотношения они относятся.

Первая группа относится к субъектам правоотношения: оно становится международным, если его участниками выступают физические и юридические лица разных государств (например, договор купли-продажи, заключенный между российской и бельгийской фирмами; брак, заключенный российским гражданином с гражданкой Польши, и т. д.).

Вторая группа иностранных элементов относится к объектам правоотношения: оно становится международным, если возникает по поводу имущества, находящегося за рубежом (например, судьба имущества ликвидированной российской фирмы, которое в момент ликвидации находится за рубежом), или по поводу имущества, находящегося в России, но принадлежащего иностранцам

(например, отношения по поводу иностранных инвестиций).

Сюда же относится и находящаяся на территории иностранного государства интеллектуальная собственность (например, русский писатель издает свою книгу во Франции или товарный знак зарегистрирован в России иностранной фирмой).

Третья группа иностранных элементов относится к юридичеким фактам, в результате которых возникают, изменяются или прекращаются частные правоотношения. Последние становятся международными, если юридический факт имел место на территории иностранного государства (например, российские граждане, будучи в Египте, заключили между собой брак; деликтное обязательство возникло в результате того, что российские граждане, путешествуя по Франции в своем автомобиле, попали в аварию, и т. п.).

 

  1. Коллизия права, причины коллизии.

Коллизия – столкновение, взаимоисключение норм права иностранных государств, регулирующих аналогичные правоотношения.

Причины коллизий законодательства по лекциям:

1)  религиозный фактор (мусульманство, католицизм, буддизм),  Индия – одна жена на всех братьев (из-за бедности – в штатах),Латинская Америка – брак с животными => охрана от злых духов

2)различное географическое положение государств. Некоторые субъекты – может быть признание полигамности. Богатые север (так как богатство моря, нет инфекций, сохранность продуктов), бедный юг(жара, лето, море, условия для торговли сложнее)  => влияет на право.

3)Особенности исторического развития государств. => в США – в одних штатах есть смертная казнь, в других – нет, разными способами -> различная история развития. Мексика, Бразилия – по разному создавались и отсюда различия между государствами и штатами в США

4)Различные общественно-политические системы, к которым принадлежат данные государства. Социалистический выбор (Северная Корея, Ливия, Сирия). Движения за возвращение к социализму => у них различное законодательство, а социалистических странах нет частное собственности.

5)Наличие в мире различных правовых систем, в первую очередь классических и континентельных. Европейская конституционная система (кроме СВ),Англо-американская – США, ЮАР и др.

6)Наличие обычаев и традиций противоположных друг другу. (обычаи индии сильно отличаются от других стран, например полигамная семья, Штаты Индии -> вступление в брак – 8 лет, 9 лет, 13 лет в зависимости от штата)

7)Особое своеобразие, особый менталитет (Индия – самая ментальная, Япония, Тайланд, Китай). Индия, Китай, Япония – самые строгие нормы к экспортированию товаров, Таиланд – специфические нормы права => есть основания для возникновения коллизии.

Коллизия- это не просто противоречие. это столкновение взимоиск. норм права разных гос-в регул. аналогич. отнош-я. в рез-те столкновения отнош-е становится неурегулированным. пример :

1)мусульманка выходит замуж за бразильца. Потеряла свое гражд-во и не приобрела другое.

2)гр. Канады закл. сделку с физ. лицом Франции. получается коллизия. по закону Канады дог-р счит. заключ. когда он отправил акцепт на ранее получ. оферту. Канадец требует исполнение договора, а француз говорит что не получил акцепт.

3) по законам некотр. гос-в (Швейцария Япония) может быть что переход права соб-ти и риск гибели не совпадает.

Затем следует сказать, что вообще коллизия определяется как: «Коллизия» – латинское  слово,  означающее  столкновение.  Этот  термин является условным. О коллизии законов говорят образно, говоря  тем  самым  о необходимости выбора права между законами  разных  государств.  Коллизионная проблема – проблема выбора права, подлежащего применению к  тому  или  иному правоотношению, –  типична,   прежде  всего,  для   международного  частного права.  Если  в  других  отраслях  права  вопросы  коллизии  законов   имеют второстепенное  значение,  то  здесь  именно  коллизионная  проблема  и   ее устранение  составляют  основное  содержание  этой  правовой  отрасли,   что отразилось в том, что в ряде  стран ее называют коллизионным правом. Итак, наличие гражданско-правового отношения, осложненного  иностранным элементом, приводит к  коллизии  гражданского  права  различных  государств, что,  в  свою  очередь,  порождает  проблему   выбора   права,   подлежащего применению для урегулирования такого отношения.

Гражданско-правовые  отношения  относятся  к  предмету   международного частного права, являясь отношениями лежащими в сфере  действия  гражданского права,  имеющего  национальный   характер.   Наличие   в   таком   отношении иностранного  элемента  связывает  его  с  гражданским  правом   не   одного государства, а  нескольких  –  потенциально  оно  может  быть  урегулировано правом каждого государства, которому принадлежит тот или иной  его  элемент. Гражданское право  разных  государств  отличается,  подчас  существенно.

Коллизия права – это объективно возникающее явление,  которое порождается двумя причинами: наличием иностранного  элемента  в  гражданском правовом  отношении  и  различным  содержанием  гражданского  права   разных государств, с которыми это правовое отношение связано.

Необходимой  предпосылкой  правового  регулирования  такого   отношения является  выбор  гражданского  права   того   государства,   которое   будет компетентно его регулировать. Во внутреннем  праве  государств  есть  особые нормы – коллизионные, которые содержат правила выбора  права:  или  тем  или иным способом указывают, гражданское право какого  государства  должно  быть применено  для   урегулирования   конкретного   гражданского   отношения   с иностранным  элементом.  Так  что   прежде   чем   рассматривать   проблемы, касающиеся отношений, осложненных иностранным элементом,  необходимо  решить коллизию права и ответить  на  так  называемый  коллизионный  вопрос:  право какого государства надо применить для рассмотрения искового  требования,  то есть выбрать право. Иными  словами  в  национальном  праве  государства,  на территории которого рассматривается правоотношение, осложненное  иностранным элементом, необходимо найти такую норму, которая бы и обосновывала ответ  на возникающий   коллизионный   вопрос.  Такая  норма  называется  коллизионной нормой.

В  России  коллизионные  нормы  содержать  в  ГК  в   седьмом   разделе «Правоспособность иностранных граждан и  лиц  без  гражданства».  Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров».Совокупность коллизионных норм того или  иного  государства  составляет «коллизионное право» этого государства: оно носит  национальный  характер  и является   частью   национального   права   соответствующего    государства. Коллизионное право –  это  основная  часть  международного  частного  права, определяющая его основные черты и  особенности.  Также  как  и  коллизионное право, международное частное право, вопреки своему названию, в  целом  носит национальный  характер. В отличие  от  международного  публичного   права, единого для  всех  государств,  международное  частное  право  существует  в рамках национального права каждого  государства:  «российское  международное частное право», «японское международное частное право» и т.д. Национальный характер не  исключает  наличия  в  международном  частном праве разных государств общих черт. В гражданском  праве  разных  государств встречаются одинаковые или близкие положения и правила.

 

 

 

 

  1. Методы правового регулирования, используемые в международном частном праве.

В тесном единстве действует прямой матер.-правовой метод( характер. для мпп) и коллизионный метод (мчп). это такой способ воздействовать на правоотн. при котором нормы права рег. правоотнош-я (содержат правила поведения субъектов).

коллиз. метод правового регулирования – есть такой способ воздействия на правоотношения  при котором нормы права не регулируют праовоотнош-я а лишь отсылают к той правовой системе, которая подлежит применению.

сущ. также императ. и диспоз. методы (по воловой)

по мерам принуждения мчп характ. след. особенностями.

Одна мера из мпп и остальные из гражд. права.

1) реторсии- это ответные ограничительные меры (из мпп)

меры из гражд. права.

1) Возвращ. всего незаконно полученного

2) реституция

3)взимание процентов

4)взимание штрафов

5)взимание неустойки

6)взимание пени

Первым способом регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом является коллизионно-правовой, сущность которого заключается в выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного дела.

Во внутреннем праве государств есть особые нормы — коллизионные, которые содержат правила выбора права: они тем или иным образом указывают, право какого государства должно быть применено для урегулирования отношения с иностранным элементом.

Выбор права, а следовательно, и коллизионно-правовой способ регулирования осуществляются посредством коллизионных норм, которые и содержат предписание о том, право какого государства надо применить. Этот способ называют также отсылочным.

Причем коллизионная норма может отослать как к отечественному праву, так и к иностранному.

С отсылочным характером коллизионного способа связана еще одна его особенность. При его применении умозрительно выделяются две стадии регулирования: первая —выбор права

с помощью коллизионной нормы (решение коллизионного вопроса); вторая — применение материальных норм избранного частного права для определения прав и обязанностей сторон, что является конечной целью выбора права.

Коллизионно-правовой — исторически первый способ регулирования в международном частном праве.

Несмотря на свою традиционность, применение коллизионно-правового способа связано с большими трудностями юридико-технического характера. Так же как и нормы частного материального права, коллизионные нормы разных государств неизбежно отличаются по своему содержанию: они по-разному решают коллизионные вопросы при регулировании однородных отношений с иностранным элементом. В результате выбор права при одной и той же совокупности фактических обстоятельств может быть разным в зависимости от того, по коллизионным нормам какого государства он будет осуществляться.

Описываемое явление носит название «коллизии коллизий», т. е. коллизии коллизионных норм, и является деструктивным фактором в организации международного делового оборота.

Расхождение в содержании материального частного и коллизионного права различных государств приводит к появлению так называемых хромающих отношений.

С конца XIX в. начался процесс унификации, т. е. создания единообразных (унифицированных) коллизионных норм. Унификация осуществляется в форме международных договоров, заключаемых между государствами. Последние берут на себя международно-правовое обязательство применять сформулированные в договоре единообразные коллизионные нормы по определенному кругу частноправовых отношений. Использование унифицированных норм нимает частично рассмотренные недостатки коллизионного способа: способствует ликвидации такого негативного явления, как

«коллизия коллизий», уменьшает вероятность возникновения «хромающих отношений», восполняет пробелы в национальном коллизионном праве.

Однако несмотря на то, что унификация является более совершенной формой регулирования, она не получила большого распространения. Начавшийся в конце XIX в. процесс унификации завершился принятием в 1902 и 1905 гг. пяти конвенций, устанавливающих правила разрешения коллизий по ряду вопросов в сфере семейно-брачных отношений. Но и они не получили широкого распространения: в них участвовали лишь некоторые европейские государства.

Таким образом, коллизионный способ регулирования в настоящее время осуществляется в двух правовых формах —национально-правовой (посредством национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своем праве самостоятельно) и международно-правовой (посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных, государствами совместно в международных договорах).

Второй способ регулирования отношений, осложненных иностранным элементом, —унификация материальных норм частного права. Как уже отмечалось, одной из причин возникновения коллизии и проблемы выбора права являются различия в содержании частного права разных государств. Следовательно, коллизионную проблему можно снять, если будут созданы и применяться единообразные, одинаковые по своему содержанию правовые нормы. Это достигается посредством создания унифицированных (единообразных) материальных норм различных отраслей частного права, что снимает саму коллизионную проблему. Такие нормы непосредственно применяются к отношениям с иностранным элементом, минуя коллизионную стадию, стадию выбора права. Поскольку унифицированные нормы по своей природе являются материальными правовыми нормами, устанавливающими права и обязанности участников частноправовых отношений, способ унификации называют также материально-правовым.

Важно подчеркнуть, что обязательным условием унификации материального частного права как способа регулирования является использование международно-правовых форм (главным образом международного договора).

Унификация частного права — более совершенный способ регулирования. Ее широкое внедрение может снять все недостатки коллизионно-правового способа и обеспечить гармонизированное регулирование частноправовых отношений международного характера. К сожалению, это только идеал, еще далекий от своего воплощения. Унификация предполагает высокий уровень сотрудничества государств, характеризующийся большой степенью доверия.

Материально-правовой способ регулирования в втличие от коллизионного, являющегося отсылочным способом, часто в литературе называют прямым способом регулирования.

Рассмотренное соотношение коллизионно-правового и материально-правового способов регулирования частноправовых отношений международного характера нашло отражение в разд. VI Гражданского кодекса «Международное частное право». Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующим отношениям, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

Таким образом, международному частному праву присущи два способа регулирования: во-первых, коллизионно-правовой, который осуществляется в двух правовых формах —национальной и междуна-

родной, и, во-вторых, материально-правовой, осуществляемый в международно-правовой форме. Оба они направлены на преодоление коллизионной проблемы, хотя и разными средствами. Именно это объединяет их в юридическую общность: они являются различным проявлением единого метода международного частного права.

В процессе регулирования частных правоотношений, осложненных иностранным элементом, оба способа взаимодействуют, дополняя друг друга.

 

  1. Правовое регулирование иностранных инвестиций.

Обычно под иностранными инвестициями понимаются материальные и нематериальные ценности юр. и физ. лиц одного государства, которые вывезены из этого государства на территорию другого государства с целью извлечения прибыли.

По российскому законодательству иностранными инвестиции – вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ (денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, имущественные права, имеющие денежную оценку, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, а также услуги и информация). Из наиболее широкого понимания иностранных инвестиций исходят двусторонние соглашения о защите и поощрении капиталовложений, заключенные Россией с другими странами. Речь идет о любом виде имущественных ценностей, включая права в отношении движимого и недвижимого имущества, акции и другие формы участия в компаниях  и др.

Наиболее часто проводится деление на

прямые инвестиции – инвестиции дающие возможность инвестору осуществлять контроль над предприятием.

Закон об иностранных инвестициях 1999 г. под прямыми иностранными инвестициями понимает приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ

портфельные инвестиции – отличаются от прямых тем, что инвестор, приобретая активы в форме ценных бумаг для извлечения прибыли (акции, облигации), получив тем самым права на извлечение прибыли, не имеет возможности осуществить управленческий контроль над предприятием.

иностранный инвестор по  законодательству РФ – иностранные юридические лица, иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, иностранных граждан, лиц без гражданства, постоянно проживающих за рубежом, международные организации и иностранные государства.

Для преодоления негативных последствий имеется правовая возможность введения ограничений для допуска инвестиций в определенные отрасли, использования положений антимонопольного законодательства, принятия законодательных актов о недопущении недобросовестной конкуренции, + использования соответствующих положений гражданских кодексов о недобросовестной конкуренции.

Международно-правовое и внутреннее регулирование

Современное правовое регулирование в области капиталовложений осуществляется путем сочетания международно-правового и внутреннего (национального) регулирования.

В современных условиях значение международных соглашений в регулировании иностранных инвестиций возросло.

В условиях интернационализации хозяйственной жизни особое значение для создания благоприятного инвестиционного климата в странах переходной экономики приобрело соблюдение требований международных стандартов (это международные правила, сформулированные в многосторонних и двусторонних соглашениях, в соответствии с которыми государство-участник берет на себя обязательство следовать предусмотренным в международном праве принципам правового регулирования иностранных инвестиций).

Некоторые положения содержатся в Договоре к Энергетической хартии 1994 г., Соглашении о партнерстве и сотрудничестве 1994 г. и в ряде других соглашений.

В Договоре к Энергетической хартии  предусмотрено, что каждая договаривающаяся сторона поощряет и создает стабильные, равноправные, благоприятные и гласные условия для инвесторов других договаривающихся сторон с целью осуществления капиталовложений на ее территории. Эти условия включают обязательство предоставлять в отношении капиталовложений инвесторов других договаривающихся сторон справедливый и равный режим.

Принципы, имеющие самое непосредственное отношение к гарантиям в отношении инвестиций, закреплены в таких международно-правовых документах, как резолюции Генеральной Ассамблеи ООН, предусматривающие право государства на национализацию и условия ее проведения (в частности, выплату компенсации собственнику национализированного имущества).

К таким договорам относятся международные соглашения, подписанные в результате завершения в 1995 г. уругвайского раунда переговоров, проводимых в рамках ГАТТ, приведших к созданию ВТО. Это – Соглашение об инвестиционных мерах, связанных с торговлей (ТРИМС), Генеральное соглашение о торговле услугами (ГАТС) и Соглашение о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность (ТРИПС). В этих соглашениях содержатся обязательства государств – членов ВТО по регулированию инвестиций, осуществляемых в форме вложения капитала (вложений в основные фонды действующих или создаваемых предприятий), в форме оказания услуг, в форме новейших технологий и средств индивидуализации товаров и услуг.

Для государств, заинтересованных в притоке иностранных инвестиций, имеет определенное значение участие в многосторонних международных соглашениях, призванных обеспечить защиту прав инвесторов и уменьшить возможные риски в связи с капиталовложениями в других странах.

Ряд документов был принят международными организациями, чья деятельность связана с осуществлением инвестиций. Это Кодекс либерализации движения капиталов Организации по экономическому сотрудничеству и развитию (ОЭСР) 1992 г. и Руководство по регулированию прямых иностранных инвестиций Международного банка реконструкции и развития (МБРР) 1992 г.

Основными многосторонними конвенциями в этой области являются Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985г. и Вашингтонская конвенция 1995.

В настоящее время двусторонние международные договоры содержат более подробное регулирование соответствующих отношений, а главное, именно в этих соглашениях формулируются исходные принципиальные положения, определяющие инвестиционный климат.

Для России действуют несколько десятков двусторонних соглашений о взаимном поощрении и защите инвестиций (с Австрией, Италией, ФРГ, Канадой, Японией, Швецией, Египтом, Индией, Чехией, Литвой и другими государствами). Россия заключила двусторонние соглашения о защите инвестиций с Арменией, Казахстаном и Украиной.

Основные положения двусторонних договоров о взаимной защите инвестиций соответствуют международной практике заключения инвестиционных соглашений. Наряду с определением понятия инвестиций обычно эти соглашения включают основные обязательства, которые государства принимают на себя в связи с деятельностью на их территории инвесторов другого государства.

Специальное внутреннее законодательство об иностранных инвестициях имеется в немногих государствах. Прежде всего, такие законы принимались в государствах, особо заинтересованных в притоке иностранных инвестиций, например, в государствах Азии, Африки и Латинской Америки, в социалистических странах.

Во внутреннем законодательстве не только России, но и других стран СНГ проявляется тенденция перехода от принятия специальных законов об иностранных инвестициях  к принятию законодательных актов об инвестициях вообще. В этом проявляется стремление к поощрению капиталовложений в реальные секторы экономики независимо от происхождения этих инвестиций.

В рамках внутреннего (национального) законодательства осуществляется комплексное регулирование иностранных инвестиций. Их положение определяется нормами конституционного, административного, налогового, таможенного, гражданского, земельного и иного законодательства.

Каждое государство устанавливает определенный порядок допуска иностранного капитала. В одних странах действует разрешительная, в других – установлен в принципе свободный доступ капитала. Суть разрешительной системы состоит в том, что инвестору выдается предварительное разрешение (лицензия) на осуществление инвестиционной деятельности. Преимущество этой системы состоит в том, что она обеспечивает лучшие возможности для контроля над деятельностью иностранного инвестора. В то же время установление дополнительных ограничений для доступа капитала создает большие возможности для коррупции административного аппарата, ведающего выдачей разрешений.

При любой системе государство, принимающее инвестиции, может устанавливать запреты и ограничения для осуществления иностранными инвесторами определенных видов деятельности или для осуществления такой деятельности на определенных территориях.

Правовое положение иностранных инвестиций в развивающихся странах отличается большим разнообразием, что объясняется существенными различиями в политике этих стран по отношению к иностранному.

К числу важнейших мероприятий по ограничению иностранных капиталовложений относятся:

а) установление особого государственного контроля за допуском иностранного капитала к разработке недр и естественных богатств;

б) недопущение иностранного капитала в определенные, наиболее важные для народного хозяйства отрасли;

в) установление обязательной доли участия национального государственного или частного капитала в предприятиях, создаваемых иностранными фирмами (в смешанных обществах);

г) мероприятия, направленные на использование какой-то части прибылей иностранных предприятий для внутренних нужд развивающейся страны (налогообложение, ограничения при переводе прибылей за границу и т.п.);

д) определение концессионной политики.

 

  1. Понятие и правовая природа международного коммерческого арбитража.

Международное предпринимательство развивается в обширном и неустойчивом пространстве. Не существует ни особого международного суда, ни иной международной процедуры по рассмотрению коммерческих споров, ни даже общепризнанного и общеприменяемого права. Действует лишь несколько конвенций в области права международной торговли, да и те не ратифицированы многими государствами и применяются лишь в ограниченных сферах торговли и иной хозяйственной деятельности.

В этих условиях сложился особый механизм рассмотрения международных коммерческих споров, который получил название ≪международный коммерческий арбитраж≫. Созданный в соответствии с волей сторон, арбитраж изымает спор, возникший между ними, по вопросам толкования и исполнения договора, из компетенции национальных судов общей и специальной юрисдикции. Спор рассматривается независимыми арбитрами, избранными сторонами на основании их профессиональных качеств в целях вынесения окончательного и обязательного для сторон решения.

Отметим также, что термин ≪международный≫ в понятии международного коммерческого арбитража носит условный характер, поскольку такой арбитраж допускается или учреждается по национальному праву и руководствуется в своей деятельности определенными нормами национального права. Иными словами, это споры, возникающие между сторонами международных коммерческих сделок.

Основным правовым актом, регламентирующим деятельность международного коммерческого арбитража в России, является Закон о международном коммерческом арбитраже от 7 июля 1993 г.

Таким образом, международный коммерческий арбитраж —это механизм (организация, орган) по рассмотрению международных коммерческих споров.

Но это не единственный способ рассмотрения международных коммерческих споров. Во-первых, они могут рассматриваться и в системе государственных арбитражных судов, если законодательство соответствующей страны это разрешает. Во-вторых, международные коммерческие споры могут рассматриваться и национальными третейскими (негосударственными) судами.

Арбитражный порядок рассмотрения международных коммерческих споров имеет существенные преимущества по сравнению с судебным. Прежде всего арбитраж носит чрезвычайно демократический характер. Стороны имеют возможность оказывать влияние на все стадии арбитражного разбирательства: согласие сторон является обязательным условием для обращения в арбитраж; стороны могут избирать арбитров, доверить решение дела одному лицу, не обязательно юристу (главное, чтобы арбитр знал соответствующую область хозяйственных отношений); стороны избирают место проведения арбитража и язык арбитражного разбирательства; стороны вправе определять полностью или частично саму арбитражную процедуру; стороны могут изъять спор из-под действия права и предложить решить его по справедливости (ex aequo et bono).

Процедура арбитражного разбирательства проста, она не регламентируется многочисленными процессуальными нормами, регулирующими судебную процедуру, что обеспечивает рассмотрение дел в относительно короткие сроки.

Рассмотрение споров арбитражем происходит, как правило, на закрытых заседаниях, это гарантирует сохранение производственных и коммерческих тайн сторон спора. В большинстве стран запрещается публикация арбитражных решений без согласия сторон. Арбитры обязаны хранить в тайне информацию о разрешаемых спорах.

Наконец, фундаментальным принципом коммерческого арбитража является окончательный характер арбитражного решения —res judicata, согласно которому арбитражное решение окончательно и обязательно для сторон, оно не подлежит изменению, не может быть пересмотрено по существу и подлежит исполнению в принудительном порядке.

Международный коммерческий арбитраж не является элементом государственной судебной системы и в своей деятельности не зависит от нее. Обращение сторон в арбитраж или даже только наличие соглашения сторон об этом исключает судебную юрисдикцию.

Однако не существует полной изоляции арбитража от национальных государственных судебных систем. По крайней мере два процессуальных действия, связанных с арбитражным рассмотрением споров, могут выполнить суды. Первое—это осуществление принудительных мер по предварительному обеспечению иска.

Второе действие связано с исполнением арбитражного решения. Если оно не исполняется сторонами добровольно, лишь национальный суд имеет полномочия по принудительному исполнению решения. Кроме того, в строго определенных случаях, связанных с процессуальными нарушениями, национальный суд наделен полномочиями отменить арбитражное решение при наличии соответствующего ходатайства заинтересованной стороны спора. За пределами этих исключений арбитраж рассматривает дела полностью самостоятельно.

Международной арбитражной практике известны два вида арбитража: арбитраж ad hoc (разовый арбитраж:) и институционный арбитраж:. Институционный, или постоянно действующий, арбитраж создается при национальных торговых (торгово-промышленных) палатах, биржах, ассоциациях, союзах, обществах и любых других организациях, в том числе функционально являющихся международными. Для институционного арбитража характерны наличие постоянно действующего органа, который, не принимая участия в разрешении споров, выполняет некоторые административно-технические, консультативные и контрольные функции; наличие положения о нем (или устава) и регламента, устанавливающих правила арбитражного процесса; наличие списка арбитров, из которого стороны выбирают арбитров.

Арбитраж ad hoc образуется сторонами для рассмотрения конкретного спора, после разбирательства которого и вынесения решения он прекращает свое существование.

Есть три арбитражных регламента, разработанных под эгидой ООН: Арбитражный регламент Экономической комиссии ООН для Европы 1966 г., Правила международного коммерческого арбитража Экономической комиссии ООН для Азии и Дальнего Востока 1966 г. и Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г.

Все они имеют факультативный характер и применяются только в том случае, если стороны сделали ссылку на них в своем соглашении. Причем стороны вправе договориться о внесении любых изменений в правила регламентов.

В наше время число постоянно действующих арбитражей неуклонно растет. Существует более 100 международных коммерческих арбитражей, из которых наиболее известными являются Арбитражный суд Международной торговой палаты (Париж), Лондонский международный третейский суд, Американская арбитражная ассоциация (Нью-Йорк), Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты. В России это Международный коммерческий арбитражный суд и Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате РФ.

 

  1. Коллизионные правила.

После коллизионный норм существует понятие коллизионных правил. Не следует их отождествлять. Коллизионные правила носят диспозитивный характер и применяются по желанию сторон. Различие: КП – не носят обязательного характера, по желанию сторон.  КН – имеют обязательный характер

Действует

  • первое правило – правило автономии воли сторон«lex valentatis». В европейской системе права это правило формулируется как стороны при заключении внешнеэкономической сделки(контракта) вправе избрать либо право одной стороны, либо право другое стороны или третьей стороны связанной с этой сделкой (контрактом). Т.о. по европейской системе права – сторона может не использовать правило автономии воли сторон, то применяется обычная коллизионная норма. Связано может быть местом нахождения груза и др. По англо-американской системе права – стороны сделки (контракта) вправе избрать для его регулировать право одной, другой или третьей страны даже не связанной с этой сделкой, т.е. контрактом. Всего 194 государства.

  • Правила «Почтового ящика» место и время заключения внешнеэкономической сделки контракта – определяется по месту получения акцепта – по европейской системе. По англо-американской системе права и в Японии – место заключения контракта определяется по закону страны места отправления акцепта.

«Правило почтового ящика» Необходимо потому что много ВЭС в устной форме заключается => возникают споры =>  для решения выведено это правило.

По европейской системе права – территория и место заключения ВЭС (ВЭК) определяется законодательством страны, где был получен акцепт (согласие на ранее сделанное предложение (оферту). По англо-американской системе – место и территория заключения ВЭС (ВЭК)  определяется законодательством страны, где был отправлен акцепт (согласие на ранее сделанное предложение (оферту).

Правило наиболее тесной связи – правило отсылает к праву страны, с которым отношение наиболее тесно связано.

я не знаю к чему это, но оно есть в лекции.

Коллизионные нормы, определяющие право, регулирующее право собственности с иностранным элементом.

Коллизионные правила и коллизионные нормы.

Коллизионные правила:

Вещь, то есть имущество, законно приобретенное в одном государстве, считается законно приобретенным в другом государстве, куда бы она не была перевезена (право собственности)

Объем прав собственности изменяется в связи с перемещением вещи из одной страны в другую => должно изучить законодательство государства, куда перевозишь

Правило «автономии воли сторон» -> момент перехода права собственности и риска случайной гибели или порчи вещи определяется по законодательству одной стороны, либо по законодательству стороны, либо по праву третьей стороны связанной с этим договором. Добровольное определение.

 

  1. Нормы международного частного права.

Диспозитивные

Императивные

Коллизионные

  1. По действию во времени и по кругу лиц: * интерперсональные – пользуются для урегулирования споров м/у физическими лицами; * интеркорпоральные – м/у юр. лицами; * интертемпональные – регулируют споры связанные со сроками.
  2. По действию в пространстве: * глобальные (универсальные) – действует во всех странах мирва; * региональные – в рамках групп гос-в (АСЕНИ, СНГ); * локальные – действуют в отношении 2-х – 3-х гос-в; * внутригос-ые – закреплены в гос-ых з-ах.
  3. По способу выражения воли законодателя: * одновариантные – допускают один вариант решения спора (Пример: действительность формы завещания устанавливается по закону той страны – места его составлении); * альтернативные – предусматривающие 2 варианта решения споров (Пример: гражданство ребенка определяется по принципу где он родился, либо по родителям); * диспозитивные – предусматривают 3 и более вариантов (Пример: наследственные правоотношения, т.е. судьба наследуемого имущества решается по закону страны гражданства наследодателя, либо по закону страны его постоянного места жительства, либо по закону страны по последнему месту жительства, либо по закону страны места нахождения наследуемого имущества).
  4. По форме коллизионной привязки: * односторонние коллизионные нормы; * двусторонние коллизионные нормы, могут ссылаться на з-н 2-х и более гос-в; * эстафетные коллизионные нормы, отсылка от з-а одной страны к другой.
  5. По значению: * генеральные (основные), регулируют все споры в целом; * субсидиарные (вспомогательные) , вопросы о спорах исполнения сделки решаются по зак-ву страны места исполнения сделки.
  6. По форме закрепления: * внутренние (национально-правовые), закреплены во внутреннем зак-ве каждой страны; * м/ународно-правовые (договорные), закрепляются в м/ународных конвенциях.

 

  1. Правовой статус транснациональных корпораций.

Транснациональная компания (ТНК) – группа различных структурных подразделений, разных организационно-правовых форм, имеющих принадлежность к  различным государствам, действующих на территории разных стран, но объединенных единым центром контроля и общей стратегии (концепции развития)

Следовательно, разные структурные подразделения, организационно-правовые формы, разная государственная принадлежность, деятельность на территории многих стран.

Следовательно, единство центром контроля и стратегии развития.

Нет ни одного НПА, регулирующего деятельность ТНК

1976 год – проект конвенции ООН о правах и обязанностях ТНК => проект => сами не хотят, так как есть лобби.

Следовательно, ТНК допускают правонарушения, некоторые ТНК имеют большие активы, чем у бедных, начинают заниматься политической деятельностью, => вмешиваются во внутренние дела других государств, => давление, подкуп, лоббирование.

Чтобы избежать, учитывая проблемы государства, в национальном законодательстве регламентировать деятельность ТНК => опять лобби.

Существует ряд сложностей при определении личного закона таких образований. С одной стороны, они созданы по праву какого-либо конкретного государства, а с другой — имеют несколько дочерних компаний, которые в свою очередь создаются по праву государства, на территории которого осуществляют деятельность.

Транснациональные корпорации (ТНК) имеют интернациональный характер не только по сфере деятельности, но и по капиталу. ТНК представляют собой сложнейшую многоступенчатую вертикаль: головная корпорация (национальное юридическое лицо), дочерние холдинговые (акционерные) компании (юридические лица того же или других государств), производственные компании (юридические лица третьих стран), холдинговые компании (юридические лица «четвертых» стран) и т.д. Национальность каждой «дочки» — самостоятельного юридического лица — определяется в соответствии с законодательством того государства, на чьей территории такое подразделение действует. Характерная особенность ТНК — юридическая множественность при экономическом единстве. На международном уровне разработан «Кодекс поведения ТНК».

В современном мире деятельность ТНК имеет глобальный характер (например, корпорация «Microsoft»). Установить единый личный закон подобного объединения можно только при использовании теории контроля (которая закреплена в законодательстве далеко не всех государств): по личному закону головной компании.

Специфическим видом транснациональных компаний являются оффшорные компании.

Юридическое содержание понятия офшорный бизнес заключается в том, что за рубежом появляется новый, в правовом смысле ≪самостоятельный≫ субъект хозяйственных  отношений. Этот механизм используется для различных целей, в том числе налогового планирования и др. (управления риском; получения доступа к международным финансовым и инвестиционным услугам и т. д.).

Юридическое содержание понятия оффшорная компания в современном значении подразумевает такое образование преимущественно корпоративного типа, созданное в рамках определенных юрисдикции, которое не вправе вести производственную, торговую и вообще какую-либо хозяйственную деятельность в пределах государства учреждения, и, следовательно, согласно действующим в большинстве подобных юрисдикции территорий

не подлежащее налогообложению в ее пределах, однако является юридическим лицом, инкорпорированным (учрежденным, образованным) в соответствии с законодательством последнего.

Сошлемся на один из самых известных примеров использования конструкций, предлагаемых офшорным бизнесом для целей минимизации налогообложения. Это схема, разработанная голландским концерном Филипс. Ее суть состоит в следующем: на Бермудских островах указанным концерном было учреждено дочернее предприятие — страховая компания ингстоун Кэптив Иншуэренс, единственным клиентом которого стал сам концерн Филипс. По высоким ставкам было застраховано имущество концерна, в том числе такое, которое обычно в страховом бизнесе не страхуется, поскольку шансы его порчи или гибели ничтожны. Соответствующие суммы страховых премий стали переводиться за границу Голландии —на Бермуды. Оттуда средства в виде займов были предоставлены материнскому обществу. В сочетании со страховыми платежами суммы платы за пользование кредитом существенно меняли объемы прибыли и, следовательно, снижали налогооблагаемую базу. Экономия только за один годичный период составила несколько миллионов долларов. Главным фактором в данной цепочке является ее юридическая неуязвимость.

Видовым понятием, используемым в рамках родового — офшорная компания, — выступает компания международного бизнеса. В настоящем оно известно праву ряда территорий, имеющих преимущественно зависимый или схожий с ним статус, а иногда и статус самостоятельных суверенных государств, предоставляющих льготные налоговые режимы, что способствует учреждению в их пределах значительного числа иностранных компаний, действующих в международном гражданском обороте. Как правило, компании международного бизнеса не могут осуществлять хозяйственную деятельность внутри таких территорий или государств. В их числе прежде всего получившие наибольшее распространение в последнее время так называемые офшорные зоны — Кипр, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Панама, Сингапур, ряд штатов США (Делавэр, Невада, Вайоминг и др.). Субъекты международного частного права международного бизнеса выступает условие о ведении деятельности исключительно за границей конкретного государства или территории. Кроме того, в силу положений местного законодательства необходимо наличие зарегистрированного в пределах рассматриваемой юрисдикции административного центра (центра управления офиса компании), назначение директорами компании граждан данной страны, финансирование компании из источников, находящихся вне этой территории.

 

  1. Правило «наиболее тесной связи» правоотношения с правовой системой страны.

Если с применением названных коллиз норм не удается разрешить коллиз проблему то применяется правило наиболее тесной связи правоотношения с правовой системой.

(Proper Law) является новеллой современной кодификации российского международного частного права (МЧП). Законодательно он закреплен в п. 2 ст. 1186 ГК РФ, согласно которому если невозможно определить право, подлежащее применению на основании международных договоров Российской Федерации, Гражданского кодекса, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации, то применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

Правила наиболее тесной связи с правовой системе страны. Правило наиболее тесной связи применяется к 5 правоотношениям. Ранее это правило в российской правовой системе не использовалось. Вывод: в ч. 3 ГК расширен объем применения коллизионного правила наиболее тесной связи к различным правоотношениям. Это свидетельствует о том, что Россия проводит рыночные реформы, а это говорит о демократизме нашей правовой системы.

«Коллизионное правило наиболее тесной связи правоотношения с правовой системой страны»

Это коллизионное правило 5 раз упоминается в ч. 3 ГК РФ. В предыдущих законодательных актах оно не было закреплено. В связи с какими правоотношениями? В связи с внешнеэкономическими сделками, с правом собственности, с деликтными отношениями и защитой прав потребителя (эта норма тоже новая). Если использование имеющихся коллизионных норм не позволило определить применимое право к данному правоотношению, то имеется возможность использовать это правило, т.е. с какой правовой системой данное правоотношение наиболее тесно связано. При его применении следует иметь в виду, что в курсе МЧП важную роль имеет т.н. «усмотрение судьи». В МЧП институт усмотрения судьи имеет более важную роль и применяется чаще, в гражданском и гражданско-процессуальном праве. Понятно, что судья не должен злоупотреблять правом, применение должно быть в обычаях делового оборота, иначе судье будет вынесено порицание соответствующими апелляционными инстанциями.

В случае, если невозможно определить применимое право, используя имеющиеся юридические инструменты, то возможно использовать правило наиболее тесной связи, т.е. применить право той страны, с которой данное правоотношение наиболее тесно связано. Судья будет учитывать, где произошел юридический факт, где совершена сделка, где она застрахована, где проживают или осуществляют главную деятельность участники договора, где фирма зарегистрирована, т.е. должны учитываться все обстоятельства.

 

  1. Обычай как источник международного частного права.

В международном праве, иногда именуемом как международное публичное право, под обычаем понимается сложившееся на практике правило поведения, за которым признается юридическая сила. Наряду с этим традиционным видом обычаев в международном праве в качестве обычая стали признаваться правила, зафиксированные первоначально либо в международных договорах, либо в таких неправовых актах, как резолюции международных совещаний и организаций. Такие международные обычаи рассматриваются в качестве обычаев и в международном частном праве.

Кроме того, обычаями, признаваемыми в качестве источников международного частного права, являются и торговые обычаи. Российское законодательство в области международного частного права исходит из той общей посылки, что право, подлежащее применению, определяется не только на основании международных договоров и федеральных законов, но и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Из этой исходной позиции признания обычая как источника международного частного права исходят и действующие в России законы.

Принятые в международной торговой практике обычаи применяются арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в договоре, из которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре. Кроме того, в арбитражной практике допускается применение торговых обычаев и в случаях, когда в нормах права, подлежащего применению к спорному вопросу, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условия, относящегося к спору. (этот кусок мне не нравится, дальше учебник)

Под обычаем понимается единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике и имеющее обязательную юридическую силу. Правовой обычай может быть источником национального права и источником международного (публичного) права. Поэтому при рассмотрении вопроса об обычае как источнике международного частного права следует исходить из того, о каком обычае идет речь.

В национальном праве источником является санкционированный обычай, т. е. сложившееся в практике правило, за которым государство признает юридическую силу. Следовательно, в той мере, в какой обычай

выступает в качестве источника национального права, он может быть и источником международного частного права как права национального. Чаще всего это имеет место в предпринимательской, коммерческой деятельности.

Примером санкционированного обычая может служить положение, сформулированное в п. 1 ст. 6 ГК РФ, из которого следует, что если отношения прямо не урегулированы гражданским законодательством или соглашением сторон, то они регулируются применимым к ним обычаем делового оборота. ГК определяет также их сферу применения и место в иерархии правовых норм. Обычаи делового оборота применяются только в области предпринимательской деятельности.

Кроме того, законодатель устанавливает, что в любом случае обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положения законодательства или договорным условиям.

При этих же условиях и ограничениях обычаи делового оборота будут применимы к отношениям в области предпринимательской деятельности, осложненным иностранным элементом, но только тогда, когда коллизионный вопрос будет решен в пользу российского права.

Подчеркиваются два качества обычая как источника международного частного права. Во-первых, подчеркивается, что речь идет о санкционированном государством обычае; во-вторых, выбор применимого права возможен только на основе коллизионных норм, поэтому речь может идти об обычаях, устанавливающих коллизионные нормы.

Международно-правовой обычай — это сложившееся в практике устойчивое правило поведения государств, за которым государства признают юридическую силу (opinio juris), т. е. выражают свою

согласованную волю.

Кроме международно-правовых обычаев в международной практике сложились и широко применяются устойчивые правила, которые именуются обычаями международного торгового или делового оборота. Эти правила сложились в отношениях не между государствами, а между физическими и юридическими лицами разных государств в предпринимательской сфере. Особенно велико их значение в областях международной торговли, международного торгового мореплавания и международных денежных

расчетов. Они не имеют юридической силы и не могут быть юридическими источниками ни международного (публичного), ни национального права, в том числе международного частного права как его отрасли. Строго терминологически это не обычаи, а обыкновения.

Вместе с тем обычаи международного делового оборота могут приобрести юридическую силу и стать источником права, если государства признают за ними это качество.

Это возможно в двух вариантах: либо индивидуально государством, и тогда международный торговый обычай становится санкционированным обычаем и в таком качестве — источником национального права; либо совместно государствами в форме международного договора или в форме международно-правового обычая, и в таком качестве он становится источником международного (публичного) права.

Примером санкционированных обычаев международного делового оборота может служить п. 2 ст. 285 Кодекса торгового мореплавания РФ 1999 г. , которым предусматривается, что при определении общей аварии, размеров общеаварийных убытков и их распределении применяются Йорк-Антверпенские правила об общей аварии и другие международные обычаи торгового мореплавания в двух случаях: если это предусмотрено соглашением сторон или в случае неполноты подлежащего применению закона

Таким образом, источником международного частного права является лишь санкционированный государством обычай международного делового оборота, которому государство своей суверенной волей придает силу национального права, в результате чего он действует в национально-правовой форме.

Учитывая значительную роль обычаев международного делового оборота в регламентации международных экономических связей и трудность установления их содержания и применения

(в силу их неписаного характера), многие международные организации изучают, обобщают и публикуют своего рода своды обычаев по определенным группам вопросов. Некоторые такие публикации приобретают популярность.

 

  1. Промышленная собственность в международном частном праве.

Объекты охраны промышленной собственности – патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции. Термин промышленная собственность распространяется не только на промышленность и торговлю, но и на области сельскохозяйственного производства и добывающей промышленности, и на все продукты промышленного или природного происхождения( вино, зерно).

Право промышленной собственности подразделяется на правовую охрану изобретений, полезных моделей и промышленных образцов и на правовую охрану средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции, работ и услуг.

Как и любые другие объекты интеллектуальной собственности, объекты промышленной собственности обладают территориальностью, т. е. они охраняются только в пределах территории того государства, в котором охрана возникла в установленном законом порядке. Право на объект промышленной в силу официальной процедуры – регистрации и получения от уполномоченного государственного органа охранного документа (патента, свидетельства). Такой охранный документ имеет юридическую силу в пределах того государства, где он выдан.

Для того чтобы объект пользовался охраной в другой стране, его следует там зарегистрировать и получить охранные документ.

Единственным приемлемым способом обеспечить охрану за рубежом оказывается участие государства в международных договорах по охране промышленной собственности.

Основным международным договором, посвященным охране прав на объекты промышленной собственности, является Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. в редакции Стокгольмского акта 1967 г. Данный договор является фундаментом всей системы международной охраны промышленной собственности. На 15 июля 2002 г. в ней участвовало 163 государства, в том числе Россия. В соответствии с данной Конвенцией создан Союз по охране промышленной собственности (Парижский союз). Она прямо устанавливает принцип независимости регистрации и охранных документов, который означает, что права на объект промышленной собственности существуют отдельно и независимо друг от друга в разных государствах мира. Регистрация объекта, отмена регистрации, признание ее недействительной в одном государстве никак не влияют на права в отношении данного объекта в другом государстве. Чтобы права на объект возникли в другом государстве, он должен быть заново зарегистрирован в этом государстве в соответствии с его законодательством. Граждане и юридические лица стран Союза пользуются на территории любого государства-члена национальным режимом плюс правами, специально предусмотренными Конвенцией. Национальный режим включает также право граждан государства Союза пользоваться теми же законными средствами защиты от всякого посягательства на их права, что и собственные граждане.

Российским законодательством установлен национальный режим для всех иностранных граждан и юридических лиц, а не только для тех, кто принадлежит государствам, с которыми Россия связана международными договорами. Однако, для иностранных лиц размер пошлин существенно выше.

Конвенция содержит исключительно важные правила о приоритете. Основное их содержание состоит в том, что лицо, которое подало заявку на регистрацию объекта в любой из стран Парижского союза, имеет преимущественное право на регистрацию этого же объекта в течение определенных сроков в любой другой стране Союза. При этом датой подачи заявки (и, следовательно, датой регистрации) в другой стране будет считаться не дата фактической подачи заявки в ее национальное ведомство, а дата подачи в первом государстве (дата первой заявки). По дате первой заявки будет определяться и новизна регистрируемого объекта.

Конвенция устанавливает срок конвенционного приоритета для патентов и полезных моделей в 12 месяцев, а для промышленных образцов и товарных знаков —в 6 месяцев со дня, следующего за днем подачи первой правильно оформленной заявки в любой из стран Парижского союза.

Отсчет срока приоритета объектов промышленной собственности может начинаться с даты помещения экспоната на выставку (выставочный приоритет). Введение правила о выставочном приоритете зависит от усмотрения национального законодателя.

Лицо, желающее получить конвенционный приоритет, обязано выполнить определенные формальные требования. Всякое лицо, желающее воспользоваться преимуществом приоритета на основании предшествующей заявки, должно подать заявление с указанием даты подачи первой заявки и страны, где она произведена. Страны Союза могут требовать от этого лица представления копии ранее поданной заявки, справка о дате подачи заявки.  Требования о соблюдении каких-либо других формальностей для заявления о приоритете не допускаются.

В соответствии с Патентным законом в ред. 2003 г. заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного или выставочного приоритета, обязан заявить об этом при подаче заявки в Патентное ведомство РФ или не позднее 16 месяцев с даты ее подачи в Патентное ведомство государства — участника Парижской конвенции и приложить документы, подтверждающие правомерность такого требования. К таким документам относится копия первой заявки с прилагающимися к ней материалами (описанием и т. д.). Выставочный приоритет — разновидность конвенционного, и поэтому все правила о конвенционном приоритете распространяются и на выставочный.

Новизна, устанавливаемая на дату приоритета, является обязательным условием патентоспособности. Таким образом, любой объект, заявка на который была подана позднее даты международного приоритета, будет признан неохраноспособным.

Те права, которые приобретены третьими лицами до дня первой заявки, служащей основанием для права приоритета, сохраняются согласно внутреннему законодательству каждой страны Союза.

Парижская конвенция по охране промышленной собственности не создает единого патента для государств-участников и не унифицирует процедуру получения патентов.

Конвенция устанавливает личное неимущественное право изобретателя быть названным в качестве такового в патенте, закрепляет правило о патентоспособности объектов, ограниченных в обороте на территории государства-участника. В выдаче патента не может быть отказано, и патент не может быть признан недействительным только на основании того, что запатентованный или изготовленный запатентованным способом продукт ограничен в обороте на территории государства-участника.

Конвенция меры, необходимые для предотвращения злоупотреблений, могущих возникнуть в результате осуществления исключительного права, предоставляемого патентом, например в случае длительного неиспользования изобретения.

Использование запатентованного объекта является не только правом, но и обязанностью патентообладателя. В противном случае может создаться ситуация, когда разработка патентуется исключительно с целью помешать третьим лицам в ее использовании, т. е. имеет место типичное злоупотребление правом.

Национальное законодательство может предусмотреть возможность лишения прав на патент (кроме патента на промышленный образец), но не ранее двух лет с момента выдачи первой принудительной лицензии.

Парижская конвенция устанавливает правила в отношении ввоза продуктов, изготовленных запатентованным в стране ввоза способом. В таком случае патентообладатель будет иметь все права в отношении ввезенного продукта, которые пре-

доставляются ему внутренним законодательством страны ввоза на основании патента на способ производства в отношении продуктов, произведенных внутри этой страны.

Договор о патентной кооперации от 19 июня 1970 г. (далее — РСТ) в редакции 1984 г. имеет 116 участников (по состоянию на 15 июля 2002 г.), в число которых входит и Россия. Условием участия в Договоре является участие в Парижской конвенции.

Договор относится только к охране изобретений и полезных моделей. Промышленные образцы не подпадают под его действие. Выдачу единого патента РСТ не предусматривает.

Заявитель, желающий запатентовать изобретение в других государствах-участниках, подает одну заявку в свое национальное ведомство (или межправительственную организацию) с указанием всех государств, в которых он желал бы получить патенты. Такая заявка называется международной.

Правовые последствия подачи международной заявки заключаются в том, что любая правильно оформленная международная заявка с установленной датой международной подачи имеет силу правильно оформленной национальной заявки в каждом указанном

в ней государстве. Таким образом, заявитель вместо подачи отдельных заявок в каждом государстве, в котором он желает осуществить патентование, причем с соблюдением множества национальных процедур (что очень сложно), может подать одну международную заявку с соблюдением требований РСТ.

Евразийская патентная конвенция от 9 сентября 1994 г. заключена между государствами — членами СНГ и имеет 10 участников, в том числе РФ. Условием участия в Конвенции является членство в ООН и участие в Парижской конвенции и Договоре о патентной кооперации. Евразийская конвенция представляет собой региональный договор о выдаче единого патента (только на изобретения). Выдаваемый в соответствии с Конвенцией патент именуется евразийским патентом. Он является именно международным, а не национальным. Это означает, что его правовой режим (в том числе процедура получения, объем охраны, права и обязанности патентообладателей и т. д.) определяется не национальным законодательством, а положениями Евразийской конвенции и Патентной инструкции к ней. Цель – выполнение административных задач, связанных с функционированием Евразийской патентной системы и выдачей Евразийских патентов. Важнейшее подразделение организации — Евразийское патентное ведомство (г. Москва).

Правом на евразийский патент обладает изобретатель или его правопреемник, вне зависимости от того, является ли он гражданином государства-участника.

Евразийское ведомство проверяет соответствие поступившей евразийской заявки формальным требованиям Конвенции и Патентной инструкции и проводит поиск по этой заявке. По результатам поиска составляется отчет о поиске, высылаемый заявителю.

Существуют и другие международные договоры Мюнхенская конвенция о выдаче европейских патентов 1973 г., Соглашение о создании Африканской организации интеллектуальной собственности 1977 г. и др.

Международная регистрация промышленных образцов осуществляется в соответствии с Женевским актом Гаагского соглашения о международной регистрации промышленных образцов от 2 июля 1999 . Участником Женевского акта может стать любое государство—участник ВОИС и любая международная организация, имеющая ведомство, в котором может быть получена охрана на промышленные образцы.

Международную регистрацию в соответствии с Женевским актом осуществляет Международное бюро ВОИС. Срок охраны промышленного образца, прошедшего международную регистрацию, составляет пять лет с даты регистрации. Он может продлеваться на дополнительные периоды по пять лет при условии уплаты пошлин. Общий срок охраны составляет 15 лет, кроме случаев, когда национальное законодательство предусматривает более длительный срок.

Договор о патентном праве от 1 июня 2000 г. направлен на унификацию патентного законодательства государств-участников, особенно в части процедур и формальных требований, предъявляемых при подаче заявки на патент. Делается это путем установления минимальных стандартов, которым должно соответствовать законодательство договаривающихся государств.

В настоящее время существует три универсальных международных договора, создающих систему международной регистрации товарных знаков и знаков обслуживания. К ним относятся: Мадридское соглашение о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г. в редакции Стокгольмского акта 1967 г. (далее—Мадридское соглашение); Протокол к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков от 28 июня 1989 г. (далее —Мадридский протокол); Договор о регистрации товарных знаков (ТКТ) от 12 июня 1973 г.

 

  1. Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака в Российской Федерации.

Заключение брака. При заключении брака как на территории РФ, так и за ее пределами возможны 2 варианта присутствия иностранного элемента: 1) между гражданами иностранных государств — так называемый иностранный брак и 2) между лицами, одно из которых имеет российское гражданство, а другое — гражданство иностранного государства, так называемый смешанный брак. Аналогичная ситуация возможна при регистрации брака и на территории иностранного государства.

Порядок и форма заключения брака решаются каждым государством путем принятия соответствующих законов или правовых норм, регламентирующих данные отношения независимо от того, кто — отечественные граждане или иностранцы — являются субъектами этих правоотношений.

Вместе с тем в разд. VII СК имеется норма, рассматриваемая международниками как односторонняя коллизионная норма. Согласно этой норме форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством РФ.

Важное значение при регулировании заключения брака приобретает выбор права, определяющего материальные условия. При заключении брака на территории России действует следующая коллизионная норма: условия заключения брака определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого является лицо. Данная норма допускает применение иностранного права при определении материальных условий. Для обоих лиц, вступающих в брак, имеет также значение соблюдение требований российского законодательства о препятствиях к заключению брака: согласно ст. 14 СК.

В СК предусмотрена ситуация, когда лицо, вступающее в брак, является бипатридом. В случае, когда одно из гражданств российское, к условиям заключения брака будет применяться российское законодательство. Если нет российского гражданства, то условия заключения брака будут определяться законодательством одного из государств гражданства по выбору самого лица. Что касается лиц без гражданства, то условия заключения брака на территории России устанавливаются законодательством государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства.

Российские граждане вправе регистрировать брак не только в Российской Федерации, но и на территории иностранных государств. Условно различают консульские и общегражданские браки: консульскими называют браки, заключаемые в дипломатических и консульских учреждениях, а общегражданскими — регистрируемые в компетентных государственных органах иностранного государства. Аналогичное право предоставляется и иностранцам, регистрирующим браки на территории Российской Федерации. Возможность регистрации смешанных браков в консульских учреждениях обусловлена соответствующим международным договором.

Для признания брака, заключенного на территории иностранного государства, действительным необходимо 1) соблюдение российского законодательства применительно к материальным условиям вступления в брак (ст. 14 СК РФ) и 2) соблюдение законодательства государства, на территории которого заключается брак. Для признания браков, заключенных между иностранцами, достаточно только соблюдения законодательства государства, на территории которого они заключены. Правовые нормы о взаимном согласии лиц, вступающих в брак, достижении брачного возраста также не могут быть проигнорированы брачующимися.

Новеллой в российском законодательстве является коллизионная норма о недействительности брака. Недействительность брака, независимо от того, где он был зарегистрирован, определяется законодательством, которое применялось при заключении брака.

Расторжение брака. В п. 1 ст. 160 СК сформулирована норма о том, что расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами на территории России производится в соответствии с российским законодательством. В том случае, если по российскому законодательству брак может быть расторгнут в органах ЗАГСа, то на территории иностранного государства это можно сделать в соответствующем дипломатическом представительстве или консульском учреждении РФ.

Расторжение брака за пределами России между гражданами РФ, гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства будет признаваться действительным при соблюдении законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решение о расторжении брака, и подлежащем применению праве. Расторжение брака может подчиняться либо законодательству страны гражданства, либо законодательству места жительства супругов или одного из них.

В российском семейном законодательстве предусмотрена норма, позволяющая гражданам РФ, проживающим за границей, расторгнуть брак в суде Российской Федерации независимо от гражданства своего супруга. Единственной проблемой, возникающей на практике в подобных ситуациях, является вопрос о выборе территориальной подсудности. Этот вопрос в настоящее время законодательно не решен.

Наличие иностранного решения о расторжении брака, которое вступило в законную силу, является достаточным основанием для того, чтобы считать супругов разведенными, и не требует дублирования со стороны соответствующих российских органов. Лицо, имеющее решение иностранного суда о расторжении брака, может зарегистрировать новый брак в РФ.

 

  1. Признание и исполнение решений иностранных судов.

Действие судебного решения, вынесенного судом одного государства, ограничено территорией этого государства. Это вызвано прежде всего тем, что судебное решение рассматривается в качестве части правопорядка того государства, в рамках юрисдикции которого оно было вынесено. Следовательно, допустимость признания и исполнения иностранного судебного решения определяется законодательством конкретной страны и международными соглашениями, в которых она участвует. Признание на территории государства решений судов другого государства означает придание этим решениям такой же юридической силы, какую имеют вступившие в законную силу решения судов данного государства: они приобретают свойства неопровержимости, исключительности, а решения о присуждении—также исполнимости, они обязательны для должностных лиц и органов государственной власти данного государства. Это решение будет служить таким же подтверждением гражданских и иных прав и обязанностей, что и решение отечественного суда. В зависимости от видов решения достаточно только их признания (о расторжении брака, признании умершим) либо требуется и признание, и исполнение решения. Признание иностранного судебного решения является необходимой предпосылкой его принудительного исполнения. Для принудительного исполнения иностранного решения обычно устанавливаются дополнительные требования сверх тех, которые нужны для признания решения. Практически всегда важнейшим условием для исполнения решения является взаимность.

Различные авторы по-разному подходят к существующим в мире системам исполнения иностранных судебных решений. М. М. Богуславский насчитывает три системы: 1) для исполнения иностранного судебного решения требуется проверка его правильности

с формальной точки зрения, а также установление его непротиворечия публичному порядку страны суда и ряда других условий (Италия); 2) для исполнения иностранного судебного решения необходима выдача экзекватуры (Франция, Бельгия, ряд государств Африки). Суд после рассмотрения соответствующего ходатайства выносит постановление о разрешении исполнения. Во Франции возможна проверка решения по существу, если оно вынесено против французского гражданина; 3) для исполнения иностранных судебных решений, вынесенных в странах, которые предоставляют взаимность в отношении исполнения решений, требуется регистрация решения в особом реестре (Великобритания).

В Российской Федерации с принятием Арбитражного процессуального кодекса 2002 г. и Гражданского процессуального кодекса 2002 г. произведен коренной пересмотр процедур признания и приведения в исполнение иностранных судебных решений. Прежде всего это коснулось компетенции соответствующих судебных учреждений. Так, решения иностранных судов по спорам, связанным с предпринимательской и иной экономической деятельностью, исполняются арбитражными судами (ч. 1 ст. 241 АПК РФ). Вопросы признания и приведения в исполнение решения иностранного суда разрешаются арбитражным судом по заявлению стороны в споре, рассмотренном иностранным судом, согласно правилам АПК об их подсудности, т. е. арбитражным судом субъекта Российской Федерации по месту нахождения или месту жительства должника либо, если место жительства или нахождения должника неизвестно, — по месту нахождения имущества должника (ч. 1 ст. 242). По результатам рассмотрения заявления о признании и приведении в исполнение решения иностранного суда арбитражный суд выносит определение по общим нормам АПК, установленным для принятия решения. Определение арбитражного суда о признании и исполнении иностранного судебного решения может быть обжаловано в кассационную инстанцию в течение одного месяца со дня вынесения определения (ст. 245 АПК РФ). Принудительное исполнение решения иностранного суда производится на основании исполнительного листа, выданного арбитражным судом, вынесшим определение о признании и приведении в исполнение решения иностранного суда (ст. 246 АПК РФ).

Решения иностранных судов, принятые ими по спорам и иным делам, связанным с предпринимательской и иной экономической деятельностью, подлежат признанию и исполнению арбитражными судами субъекта Российской Федерации по месту нахождения должника или, если местонахождение последнего неизвестно, — его имущества; решения иностранных судов по гражданским делам, в том числе утверждающие мировые соглашения, за исключением дел по экономическим спорам и других дел, связанных с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, приговоры по делам в части возмещения ущерба, причиненного преступлением, признаются и исполняются судами общей юрисдикции (ч. 2 ст. 409 ГПК РФ). Согласно ст. 410 ходатайство взыскателя о принудительном исполнении решения иностранного суда рассматривается Верховным судом республики, краевым, областным судом, судом города федерального значения, судом автономной области или судом автономного округа по месту жительства или месту нахождения должника в Российской Федерации, а в случае, если должник не имеет места жительства или места нахождения в Российской Федерации либо место его нахождения неизвестно, —по месту нахождения его имущества.

В силу же ст. 413 ГПК РФ признание решений иностранных судов, которые не требуют принудительного исполнения, осуществляется без какого-либо дальнейшего производства, если со стороны заинтересованного лица в оговоренный законом срок (в течение одного месяца) не поступят возражения относительно этого.

В соответствии с действующим законодательством (ст. 243 АПК РФ, ч. 3 ст. 411 ГПК РФ) рассмотрение ходатайства о разрешении принудительного исполнения решения иностранного суда производится в открытом судебном заседании с извещением должника о времени и месте рассмотрения ходатайства. Отсутствие должника или его представителя и неучастие в судебном заседании, о времени и месте которого он был надлежащим образом уведомлен, не является препятствием для рассмотрения дела.

В случае, если должник обратился в суд с просьбой о переносе времени рассмотрения ходатайства и эта просьба признана судом уважительной, суд переносит время рассмотрения и извещает об этом должника (ч. 3 ст. 411 ГПК РФ).

АПК РФ особо акцентирует внимание на том, что при рассмотрении ходатайства взыскателя о признании и принудительном исполнении иностранного судебного решения арбитражный суд не вправе пересматривать его по существу (ч. 4 ст. 243).

если у суда при решении вопроса о принудительном исполнении возникнут сомнения, он может не только запросить у лица, возбудившего ходатайство о принудительном исполнении решения иностранного суда, объяснение, опросить должника по существу ходатайства, но и при необходимости затребовать разъяснение иностранного суда, принявшего решение (ч. 6 ст. 411).

Выслушав объяснения должника и рассмотрев представленные документы, суд выносит определение о разрешении принудительного исполнения решения иностранного суда или об отказе в этом. Отказ в разрешении принудительного исполнения решения иностранного суда допускается в исчерпывающем перечне случаев.

Основания для отказа: 1) решение по закону государства, на территории которого оно принято, не вступило в законную силу; 2) сторона, против которой принято решение, не была своевременно и надлежащим образом извещена о времени и месте рассмотрения дела или по другим причинам не могла представить в суд свои объяснения; 3)рассмотрение дела относится к исключительной подсудности судов в Российской Федерации; 4) имеется вступившее в законную силу решение суда в Российской Федерации, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, или в производстве суда в Российской Федерации имеется дело, возбужденное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям до возбуждения дела в иностранном суде; 5) истек срок предъявления решения к принудительному исполнению, и этот срок не восстановлен судом в Российской Федерации по ходатайству взыскателя (основания являются общими для АПК и ГПК РФ). Отдельное место в перечне оснований для отказа занимает противоречие исполнения публичному порядку Российской Федерации (п. 7 ч. 1 ст. 244 АПК РФ). п. 6 ч. 1 ст. 412 ГПК РФ: Если исполнение решения может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации или угрожает безопасности Российской Федерации либо противоречит публичному порядку Российской Федерации.

На основании решения иностранного суда и вступившего в законную силу судебного определения о разрешении принудительного исполнения этого решения выдается исполнительный лист.

Гражданский процессуальный кодекс (ст. 415) исчерпывающим образом определяет категории дел, когда имеет место только признание решений иностранных судов и не требуется дальнейшего производства. Они включают дела относительно статуса гражданина государства, суд которого принял решение; о расторжении или признании недействительным брака между российским гражданином и иностранным гражданином, если в момент рассмотрения дела хотя бы один из супругов проживал вне пределов Российской Федерации; о расторжении или признании недействительным брака между российскими гражданами, если оба супруга в момент рассмотрения дела проживали вне пределов Российской Федерации; другие предусмотренные федеральным законом случаи.

Двусторонние договоры Российской Федерации о правовой помощи, как правило, предусматривают (в различных формах) признание и исполнение решений по гражданским и семейным делам имущественного и неимущественного характера. Так, в соответствии со ст. 45 Договора о правовой помощи с Кубой вступившие в законную силу решения по гражданским, трудовым и семейным делам имущественного характера, вынесенные учреждениями юстиции одной Договаривающейся Стороны, включая приговоры в части возмещения ущерба, причиненного преступлением, и мировые соглашения, утвержденные судами, признаются и исполняются на территории другой Договаривающейся Стороны в соответствии с положениями настоящего Договора (ст. 46).

Решения по делам неимущественного характера, вступившие в законную силу и вынесенные учреждениями юстиции, учреждениями записи актов гражданского состояния, а также органами опеки и попечительства одной Договаривающейся Стороны, признаются на территории другой Договаривающейся Стороны без дальнейшего производства, если учреждения этой Договаривающейся Стороны ранее не вынесли по этому делу решения, вступившего в законную силу, или если согласно настоящему Договору дело не относится к исключительной компетенции этой Договаривающейся Стороны (ст. 46 Договора с Болгарией). В соответствии со ст. 47 этого Договора Договаривающиеся Стороны взаимно признают и исполняют вынесенные на территории другой Договаривающейся Стороны и вступившие в законную силу.

Изложенный порядок исполнения решений иностранных судов на территории Российской Федерации и договаривающихся государств, с которыми она заключила договоры о правовой помощи строится на принципе экзекватурирования, т. е. получения разрешения на исполнение. Это общий порядок, относящийся к большинству случаев, когда требуется исполнить решение иностранного суда в пределах территории РФ. В то же время в отношениях с некоторыми государствами у Российской Федерации существует и иной, упрощенный порядок исполнения судебных решений. К таковым относятся страны СНГ. Их практика так же, как и РФ, исходит в основном из принципа выдачи разрешения —экзекватуры на исполнение иностранного судебного решения.

Так, в силу ст. 7 Киевского соглашения государства приняли на себя обязательство взаимно признавать и исполнять вступившие в силу решения соответствующих судебных учреждений стран-участниц. В случаях, когда исполнение решения уже начато или решение частично исполнено на территории одной из договаривающихся сторон, необходимы документы, подтверждающие этот факт, с указанием оставшейся суммы или имущества, подлежащих взысканию.

Очередность, процедура, пределы взыскания и меры к обеспечению исполнения решения компетентного суда определяются законодательством договаривающегося государства, на территории которого производится взыскание (ст. 4).

Отдельные соглашения, заключаемые на двусторонней основе, могут устанавливать особый режим исполнения актов судебных учреждений договаривающихся государств. Например, Соглашение между Российской Федерацией и Республикой Беларусь о порядке взаимного исполнения судебных актов арбитражных судов Российской Федерации и хозяйственных судов Республики Беларусь от 17 января 2001 г. предусматривает, что судебные акты компетентных судов сторон не нуждаются в специальной процедуре признания и исполняются в таком же порядке, что и судебные акты своего государства на основании исполнительных документов судов, принявших решение.

 

  1. Оговорка «О публичном порядке».

Применяемые нормы иностранного права не должны нарушать основополагающие принципы местного правопорядка — это твердо установившийся принцип МЧП. Национальное право допускает применение иностранного права, устанавливает порядок его применения и одновременно очерчивает допустимые границы его применения на своей территории. Этой цели служит особый институт МЧП, называемый “оговорка о публичном порядке”.

Оговорка о публичном порядке является общепризнанным институтом МЧП. Она играет важную роль в механизме регулирования частноправовых отношений международного характера. Коллизионная норма сформулирована таким образом, что она может выбрать право любого существующего в мире государства, и потому невозможно предусмотреть все последствия такого выбора. Коллизионная норма —это своеобразный скачок в неизвестность.

Для того чтобы предотвратить наступление возможных негативных последствий применения избранного на основании собственной коллизионной нормы иностранного права, применяется оговорка о публичном порядке.

В самом общем виде она означает: избранное на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право не применяется, и субъективные права, возникшие под  действием иностранного права, не получают защиты, если такое применение или такая защита противоречат публичному порядку данного государства.

Всеобщее признание оговорки о публичном порядке объясняется ее необходимостью для защиты основ правовой системы, интересов общества и государства.

Оговорка рассматривается как один из основополагающих принципов МЧП. Она закреплена в законодательстве многих государств, в международных договорах, применяется судами в том числе и тех государств, чье законодательство не содержит ее прямого закрепления. Одновременно оговорка о публичном порядке переместилась и в гражданское процессуальное право, в ту его часть, которая регламентирует особенности рассмотрения гражданско-правовых споров с участием иностранного элемента и которая называется международным гражданским процессом.

Мировой практике известны 2 вида оговорки о публичном порядке:

1.позитивная

2.негативная.

1 – Позитивная оговорка сложилась во Франции. Общая концепция позитивной оговорки о публичном порядке как некоторой совокупности внутренних норм права, которые в силу особой, принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву. Отсюда название “позитивная”: она исходит из того, что какие-то принципы и нормы национального права имеют особое, позитивное значение для государства.

2 – Негативная оговорка в отличие от позитивной исходит из содержания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, так как оно или его отдельные нормы несовместимы с публичным порядком этого государства. Негативная форма оговорки преобладает в МЧП, она закреплена в законах многих государств.

Ни в одной стране, где законодательно предусмотрено применение оговорки о  публичном порядке, не дается детальное определение “публичного порядка”: либо используется формулировка “публичный порядок” без каких-либо разъяснений, либо даются самые общие ориентиры в виде указания об основных принципах права, об основах правопорядка.

Оговорка о публичном порядке играет принципиальную роль и в российском МЧП. Она была закреплена в предыдущем законодательстве —в Основах 1991 г., предусмотрена в СК РФ,  в ГПК РФ и т.д.

Как принципиальный институт российского МЧП оговорка о публичном порядке сохраняет свое важное место и в разд. VI ГК. Она закреплена в ст. 1193:

“Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ”.

Российские законы используют три формулы оговорки о публичном порядке.

И в  российском праве либо вообще не раскрывается понятие публичного порядка, либо используется лишь ориентировочная формулировка “основы правопорядка”, которая сама нуждается в расшифровке. Главные элементы понятия публичного порядка раскрываются в литературе с учетом судебной практики.

Можно выделить те элементы, которые чаще всего включаются в содержание оговорки:

  1. основополагающие принципы национального права соответствующего государства;
  2. нормы морали и справедливости
  3. коренные интересы государства или его членов
  4. общепризнанные принципы и нормы международного права, особенно нормы о правах человека.

Современное законодательство стремится сформулировать ограничители применения оговорки о публичном порядке.

1) обращение к оговорке о публичном порядке обусловливается не противоречием самих иностранных норм права основам отечественного правопорядка, а последствием их применения: суд вправе применить оговорку только тогда, когда применение норм иностранного права может привести к результату, нарушающему публичный порядок.

2) суд вправе обратиться к оговорке о публичном порядке, если применение иностранного права явно не совместимо с национальным правопорядком. Это новый ограничитель.

3) законы ряда государств, в том числе России, дополнительно содержат указание на то, что отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан лишь на отличии правовой, политической или экономической системы иностранного государства от собственной системы.

 

  1. Особенности правового регулирования семейных отношений с иностранным элементом.

Объектом МЧП могут быть только гражданско-правовые отношения   международного характера. Из этого следует, что отношения, выходящие за рамки гражданско-правовых, уже будут регулироваться не МЧП, а нормами других отраслей права. К таким отношениям можно отнести порядок  государственной регистрации актов гражданского состояния, порядок и сроки хранения книг государственной регистрации и аналогичные отношения, которые имеют административно-правовой характер и регулируются исключительно нормами национального права, хотя традиционно рассматриваются при изучении вопросов семейного права. В Российской Федерации регламентация указанных отношений предусмотрена ФЗ об актах гражданского состояния.

МЧП регулирует только те отношения из области брачно-семейных,  которые имеют гражданско-правовую природу. При выделении   отношений частноправового (гражданско-правового) характера руководствуются следующими критериями: наличие имущественного или личного неимущественного характера, диспозитивность, равенство сторон. В случае, когда отношения различных институтов семейного права удовлетворяют названным критериям, можно вести речь об объекте регулирования МЧП. Кроме того, помимо наличия гражданско-правовой природы необходимо, чтобы отношения были осложнены иностранным элементом, что позволяет характеризовать их как международные.

К брачно-семейным отношениям в международном частном праве относят вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным, определения режима имущества между супругами, регулирования алиментных обязательств, усыновления и связанные с ними другие вопросы при условии, что указанные отношения имеют международный характер. При этом надо помнить, что международный характер проявляется не только тогда, когда иностранцы заключают брак на территории России. Международными могут быть и отношения, когда их участниками являются только российские граждане. Это происходит в ситуации, когда отношения складываются за пределами Российской Федерации. К примеру, рождение российского ребенка на территории иностранного государства и возникающие в связи с этим вопросы по защите его имущественных прав.  Для того чтобы можно было говорить о международном характере, достаточно, чтобы любой элемент в правоотношении (субъект, объект или юридический факт)  имел иностранную характеристику.

Коллизии в правовом регулировании различных семейно-брачных отношений проявляются не только в правовых системах государств, где господствуют разные религии, но и в государствах с одинаковым вероисповеданием и правовыми системами одной семьи (например, в странах романо-германского права).

Различия проявляются практически во всех институтах семейного права, при этом сам набор институтов во многом совпадает. Так, в законодательстве большинства государств предусмотрены нормы, определяющие материальные условия для лиц, вступающих в брак, однако содержание этих условий в законодательстве каждого государства имеет свои особенности. Что касается российского законодательства, то помимо перечисленных условий в СК имеется специальная статья, закрепляющая обстоятельства, препятствующие заключению брака. В их числе отсутствует необходимость получения согласия родителей, что является необходимым условием для регистрации брака во Франции в случае, если желающие вступить в брак не достигли возраста 21 года.

Соблюдение материальных условий обеспечивает в будущем действительность брака, и каждое государство внимательно следит за выполнением его гражданами установленных правовых норм.

Отсутствие единообразия в содержании понятия материальных условий порождает в последующем хромающие браки— браки, признаваемые в одном государстве и не признаваемые в другом.

Существование в брачно-семейной области хромающих отношений неразрывно связано и обусловлено коллизионной проблемой, которую, в отличие от других цивилистических областей, в данном случае очень трудно решить.

Между государствами — членами СНГ унификация коллизионных норм семейного права была осуществлена в результате принятия в 1993 г. Конвенции о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (известная как Конвенция стран СНГ 1993 г.)

Унификация семейного права ограничивается в основном созданием коллизионных норм. Материальных международных норм в области брачно-семейных отношений принято очень мало.

Что касается участия Российской Федерации в унификации семейного права, то помимо Конвенции стран СНГ 1993 г., а также принятого Протокола к этой Конвенции 1997 г. Россия является участницей около 20 двусторонних международных договоров о правовой помощи, в которых кроме разделов, посвященных общегражданским вопросам, имеются разделы, регулирующие брачно-семейные отношения международного характера.

Pin It on Pinterest

Яндекс.Метрика