Ответы на вопросы к междисциплинарному государственному экзамену.

МФЮА, 2010 год.

 

1. ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА КАК ОТРАСЛИ ПРАВА. ПРЕДМЕТ, МЕТОД, ПРИНЦИПЫ, ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА.

Гражданское право – совокупность норм, регу-

лирующих имущественные и личные неимуществен-

ные отношения, возникающие между гражданами

и юридическими лицами и основанные на равенстве

сторон, а также экономической самостоятельности.

Имущественные отношения – отношения, воз-

никающие по поводу владения, пользования, распо-

ряжения различным имуществом собственником или

несобственником (купля-продажа, мена и др.).

Неимущественные отношения – отношения,

возникающие по поводу нематериальных благ (уни-

жение чести и достоинства лица и др.).

Принципы гражданского права – исходные на-

чала, определяющие сущность гражданского права,

общеобязательные идеи, характеризующие граждан-

ское право в целом.

ГК РФ устанавливает следующие принципы граж-

данского права:

1) равенство участников отношений, регулируемых

гражданским правом. Данный принцип определяет

равную правоспособность участников отношений,

одинаковое юридическое положение всех сторон,

участвующих в гражданских правоотношениях, не-

зависимо от их роли в хозяйственной и иной дея-

тельности;

2) неприкосновенность собственности. Каждый

субъект, надлежащим образом соблюдающий нор-

мы права, должен быть уверен в том, что его пра-

во собственности нарушено не будет;

3) свобода договора – участник гражданского право-

отношения волен заключать договоры различного

характера на условиях, не противоречащих закону,

и, кроме того, самостоятелен в выборе партнера,

с которым заключает договор;

4) недопустимость произвольного вмешательства

кого-либо в частные дела – никакие органы и граж-

дане не вправе вмешиваться в дела участников

гражданского права (тайна деловой и личной пе-

релиски, тайна телефонных переговоров и т. д.);

5) беспрепятственное осуществление гражданских

прав. Граждане и юридические лица-приобретают

и осуществляют свои права в своем интересе

и своей волей. Ограничение гражданских прав

возможно только на основании закона;

6) восстановление нарушенных прав, их судебная

защита. Принцип предполагает возможность об- ‘

жалования решений, действий (бездействий) ор-

ганов государственной власти, органов власти

местного самоуправления, общественных объеди-

нений и должностных лиц в суд;

7) свобода передвижения товаров, услуг и финансовых

средств по всей территории Российской Федерации.

Органы власти и другие участники гражданских пра-

воотношений не могут и не должны устанавливать

преграды для перемещения товаров, услуг и финан-

совых средств на территории Российской Федерации.

Предмет гражданского права составляют иму-

щественные и личные неимущественные отношения,

урегулированные нормами гражданского права.

Метод гражданского права – система связанных

между собой средств, приемов и способов, посред-

ством которых оказывается воздействие на граждан-

ско-правовые отношения между участниками. Метод ‘

гражданского права – диспозитивный. Данный метод

характеризуется равенством участников правоотноше-

ний, их имущественной самостоятельностью, а также

возможностью самостоятельного определения участ-

никами правоотношений своего поведения и возмож-

ностью защиты своих нарушенных прав в суде (общей

юрисдикции, арбитражном, в избранном сторонами

третейском).

К ис-

точникам гражданского права относятся:

1) конституция РФ 1993 г. Она закрепляет основные

положения, в том числе и по гражданскому праву

(ст. 8, 35,36 закрепляют гражданско-правовое ре-

гулирование собственности, ст. 20-25 посвящены

личным неимущественным отношениям);

2) федеральные конституционные законы;

3) гражданский кодекс РФ. Он регулирует имущест-

венные и связанные с ними личные неимуществен-

ные отношения и является основой для будущего

законотворчества в этой области;

4) федеральные законы (ФЗ «Об акционерных общест-

вах», ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»);

5) указы и распоряжения Президента РФ. Они не

должны противоречить ГК и законам;

6) постановления и распоряжения Правительства

РФ. Не должны противоречить ГК, законам и ука-

зам Президента. Противоречащие акты не приме-

няются (п. 5 ст. 3 ГК РФ);

7) акты министерств, ведомств и других федераль-

ных органов исполнительной власти. Эти органы

могут издавать акты, содержащие нормы граждан-

ского права в случаях и пределах, предусмотрен-

ных ГК, другими законами и иными правовыми

актами (п. 7 ст. 3 ГК РФ). Таким образом, сфера

их нормотворческой деятельности ограничена;

8) акты бывшего СССР (если они не отменены и не

противоречат законодательству РФ).

Вспомогательными источниками гражданского пра-

ва являются обычаи делового оборота и постановле-

ния пленума Верховного Суда РФ по различным де-

лам, хотя в отношении последних в науке идут споры.

Обычаи делового оборота – правила поведения,

которые сложились и широко применяются в опре-

деленной области предпринимательской деятельно-

сти, а также не противоречат общим принципам граж-

данского законодательства. Они могут быть не

закреплены в законе. Обычаем не может считаться

порядок взаимоотношений между отдельными пред-

принимателями, который является целесообразным,

но общим правилам обычая не отвечает.

 

1. ГРАЖДАНСКОЕ  ПРАВООТНОШЕНИЕ: ПОНЯТИЕ, СОСТАВ, КЛАССИФИКАЦИЯ. ОСНОВАНИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ.

 

3. ГРАЖДАНСКИЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ:

ПОНЯТИЯ И ВИДЫ

Гражданское правоотношение – общественные

отношения, урегулированные нормами гражданско-

го права, основанные на равенстве, автономии воли

и имущественной самостоятельности участников,

возникающие по основаниям, предусмотренным за-

конодательством, и действий субъектов, порождаю-

щих права и обязанности. Субъекты – участники

гражданских правоотношений, лица, несущие по конк-

ретному правоотношению права и обязанности: граж-

дане, юридические лица, Российская Федерация,

субъекты Российской Федерации, муниципальные об-

разования, иностранные граждане, иностранные юри-

дические лица. Объекты – это то, по поводу чего воз-

никают гражданские правоотношения: вещи, включая

деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том чис-

ле имущественные права; работы и услуги; информа-

ция; результаты интеллектуальной деятельности, в том

числе исключительные права на них (интеллектуаль-

ная собственность); нематериальные блага (честь, до-

стоинство, имя и др.).

Содержание гражданских правоотношений –

это совокупность субъективных прав и обязанностей.

Субъективное право – мера возможного поведения

управомоченного лица. Субъективное гражданское

право необходимо отличать от гражданского права

в объективном смысле, представляющего собой совокуп-

ность гражданско-правовых норм-, регулирующих обще-

ственные отношения. Субъективная обязанность –

мера должного поведения лица.

Для возникновения граж-данского правоотношения необходимо наличие опреде-

ленных обстоятельств, называемых юридическими

фактами. Они делятся на события, действия и состояния.

Возникновение и развитие событий происходит по •

мимо воли человека (смерть, рождение, стихийные бед-

ствия и др.). Действия – результат поведения людей,

с которым законом связывается возникновение, изме-

нение или прекращение гражданских правоотношений.

Состояния – длящиеся юрид.факты.

Действия: правомерные, не противоречащие зако-

ну; неправомерные, противоречащие нормам права.

Правомерные действия: юридические акты –

действия, направленные на возникновение граждан-

ских правоотношений; юридические поступки –

действия, не имеющие специальной направленно-

сти на возникновение гражданских правоотношений.

Юридические акты:

1) административные акты – индивидуальные акты,

исходящие от государственного органа власти, адре-

суемые конкретным лицам с целью породить адми-

нистративные и (или) гражданские правоотношения;

2) судебные решения;

3) сделки – действия, специально направленные

на возникновение, изменение или прекращение

гражданских правоотношений. Отличие от адми-

нистративного акта: порождает только граждан-

ские права и обязанности и совершается участ-

никами возникшего правоотношения.

Гражданские правоотношения классифици-

руются по:

1) предмету правового регулирования (имущест-

венные и личные неимущественные отношения);

2) степени определенности состава (абсолют-

ные – правоотношения, в которых определенно-

му носителю прав противостоит неопределенный

круг обязанных субъектов и относительные – одно

управомоченное лицо – одно обязанное);

3) способу удовлетворения интересов лица

(вещные интересы лица удовлетворяются за счет

полезных качеств вещи, а обязательственные ин-

тересы удовлетворяются путем совершения обя-

занным лицом определенных действий).

 

 

1. ФИЗИЧЕСКОЕ ЛИЦО КАК СУБЪЕКТ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА: ПРАВОСПОСОБНОСТЬ, ДЕЕСПОСОБНОСТЬ, ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ГРАЖДАН.

 

Правоспособность – способность иметь граждан-

ские права и нести обязанности. Гражданская право-

способность признается в равной мере за всеми граж-

данами независимо от пола, расы, национальности

и вероисповедания. Правоспособность гражданина

возникает в момент его рождения и прекращается

смертью (объявления лица судом умершим).

Никто не может быть ограничен в правоспособно-

сти, иначе как в случаях и в порядке, установленных

законом. Полный или частичный отказ гражданина от

правоспособности и дееспособности и другие сдел-

ки, направленные на ограничение правоспособности

или дееспособности, ничтожны, за исключением слу-

чаев, когда такие сделки допускаются законом.

Дееспособность – способность гражданина

своими действиями приобретать и осуществлять

гражданские права, создавать для себя гражданские

обязанности и исполнять их.

Полная дееспособность признается за граждана-

ми, достигшими 18 лет, за исключением случая, когда

полностью дееспособным объявляется гражданин, всту-

пивший в брак до достижения 18 лет; а также в случае

эмансипации т. е. объявления несовершеннолетнего,

достигшего 16 лет, полностью дееспособным, если он

работает по трудовому договору либо с согласия роди-

телей занимается предпринимательством. Частичной

дееспособностью обладают несовершеннолетние

(от 14 до 18 лет) и малолетние (от 6 до 14 лет).

Гражданин, который вследствие злоупотребления

спиртными напитками или наркотическими средства-

• ми ставит семью в тяжелое материальное положение,

может быть ограничен судом в дееспособности.

Гражданин, который вследствие психического рас-

стройства не может понимать значения своих дей-

ствий и руководствоваться ими, признается судом

недееспособным.

Опека и попечительство устанавливаются для

защиты прав и интересов недееспособных или не-

полностью дееспособных граждан. Опека и попечи-

тельство над несовершеннолетними устанавливает-

ся при лишении судом родителей родительских

прав, при отсутствии таковых или когда несовер-

шеннолетние по иным причинам остались без ро-

дительского попечения (родители уклоняются от их

воспитания либо защиты их прав и интересов).

Опека устанавливается над малолетними (от 6 до

14 лет) и гражданами, признанными недееспособны-

ми, попечительство – над несовершеннолетними

(от 14 до 18 лет) и гражданами, ограниченными

в дееспособности. Опекунами и попечителями могут

назначаться только совершеннолетние дееспособные

граждане. Опека прекращается в случае признания

подопечного дееспособным, а также при достижении

малолетним 14 лет. Попечительство прекращается

в случаях: отмены ограничения дееспособности по-

допечного, по достижении несовершеннолетним

18 лет, при вступлении его в брак или эмансипации.

Согласно ст. 41 ГК РФ по просьбе совершенно-

летнего дееспособного гражданина, который по

состоянию здоровья не может самостоятельно

осуществлять и защищать свои права и исполнять

обязанности, над ним может быть установлено по-

печительство в форме патронажа.

Попечитель (помощник) совершеннолетнего дее-

способного гражданина может быть назначен орга-

ном опеки и попечительства только с согласия та-

кого гражданина.

 

В современном обществе ни один индивид не может существовать вне сферы действия гражданского права. Поэтому законодатель в области гражданского права исходит из того, что каждый человек должен иметь возможность быть субъектом гражданского права. Объем такой возможности для всех людей данного государства должен быть одинаковым, ибо это обеспечивает равноправие граждан, что является несомненным достижением современного цивилизованного общества.

С этой целью государство наделяет граждан правоспособностью (применительно к гражданскому праву – гражданская правоспособность). Под гражданской правоспособностью следует понимать признаваемую государством за гражданином возможность иметь гражданские права и нести гражданские обязанности.

Правоспособность нельзя отождествлять с естественными правами человека. Правоспособность не принадлежит человеку от природы, ею человека наделяет государство, и объем ее также определяется государством. Правоспособность связана с гражданством. Приобретая гражданство, человек становится субъектом права данного государства. Неслучайно поэтому в Гражданском кодексе РФ говорится не о правоспособности физических лиц (т.е. людей) вообще, а именно о правоспособности граждан. Прежде всего гражданам Российской Федерации предоставляется гражданская правоспособность в полном объеме.

 

 

1. ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦО КАК СУБЪЕКТ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА: ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ, ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ, ЛИКВИДАЦИЯ.

 

Юридическое лицо – организация, которая имеет

в собственности, хозяйственном ведении или оператив-

ном управлении обособленное имущество и отвечает

по своим обязательствам этим имуществом, а также

может от своего имени приобретать и осуществлять

имущественные и личные неимущественные права,

нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Признаки: . t

1) организационное единство (организация действует

в гражданском обороте как единый и самостоя-

тельный субъект права);

2) имущественная обособленность (имущество обо-

соблено от имущества граждан, иных организаций

и государства в целом);

3) самостоятельная имущественная ответственность (от-

ветственность распространяется, как правило, только

на имущество, закрепленное за юридическим лицом);

4) способность выступать в гражданском обороте от

своего имени (всегда имеет свое наименование

(имя) и выступает от него в гражданских правоот-

ношениях, может быть истцом или ответчиком).

Способы создания юридических лиц:

1) распорядительный – решение об образовании

организации исходит извне, от компетентных ор-

ганов, как правило, от собственников имущества,

закрепляемого за юридическим лицом, или упол-

номоченного им органа;

2) добровольный – инициатива образования юри-

дического лица принадлежит членам будущей орга-

низации.

Добровольный способ делится на:

1) разрешительный – сначала члены юридиче-

ского лица принимают решение о его образова-нии, а затем обращаются к компетентной органи-

зации за разрешением на такое образование;

2) нормативно-явочный – инициатива образования

организации исходит от будущих ее членов, однако

в отличие от разрешительного способа общее раз-

решение на образование юридического лица дается

до момента проявления такой инициативы.

Юридическое лицо действует на основании устава

и (или) учредительного договора и подлежит обязатель-

ной государственной регистрации в налоговых органах.

Виды прекращения юридического лица: реорга-

низация и ликвидация, Реорганизация – его прекра-

щение, влекущее возникновение новых организаций или

значительное изменение характера юридической лич-

ности существующих организаций. Реорганизация воз-

можна в форме: слияния, присоединения, разделения,

выделения и преобразования юридического лица. Лик-

видация – его прекращение без перехода прав и обязан-

ностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Юридическое лицо может быть ликвидировано:

1) по решению его учредителей (участников) либо

органа юридического лица, уполномоченного на то уч-

редительными документами, в том числе в связи с ис-

течением срока, на который создано юридическое

лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

2) по решению суда в случае допущенных при его

создании грубых нарушений закона, если эти нару-

шения носят неустранимый характер, либо осущест-

вления деятельности без надлежащего разрешения

(лицензии) либо деятельности, запрещенной зако-

ном, либо с иными неоднократными или грубыми

нарушениями закона или иных правовых актов, либо

при систематическом осуществлении общественной

или религиозной организацией (объединением),

благотворительным или иным фондом деятельности,

противоречащей его уставным целям.

 

1. Крупную группу субъектов гражданского права составляют юридические лица (п. 1 ст. 2 ГК).

В России определение юридического лица дано в п. 1 ст. 48 ГК. В целях его раскрытия цивилистическая наука выделяет следующие признаки юридического лица:

1) организационное единство, отражающее:

а) наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых люди объединяются в единое целое;

б) наличие внутренней структурной и функциональной дифференциации;

в) наличие определенной цели образования и функционирования;

2) обладание обособленным имуществом (экономический признак), т.е. закрепление за юридическим лицом на праве собственности, праве хозяйственного ведения, праве оперативного управления, праве самостоятельного распоряжения (ст. ст. 48, 212, 213, 216, 294, 296, 298 ГК) имущества, обособленного от имущества всех третьих лиц, в том числе создавших имущественную базу деятельности юридического лица;

3) материально-правовой признак, означающий способность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени, т.е. способность от своего имени приобретать, иметь и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, а также самостоятельно нести имущественную ответственность по своим обязательствам;

4) способность быть истцом и ответчиком в суде общей компетенции, арбитражном и третейском суде (процессуально-правовой признак).

Эти признаки определяются действующим законодательством и закрепляются в учредительных документах юридического лица.

Реорганизация юридического лица может осуществляться в следующих формах (ст.57 ГК РФ):

– слияние (несколько юридических образуют новую организацию, к которой переходят все права и обязанности каждого из реорганизованных юридических лиц, а сами прекращают свою деятельность);
– присоединение (присоединяемое юридическое лицо прекращает свою деятельность, а все его права и обязанности переходят к юридическому лицу, к которому оно присоединилось);
– разделение (реорганизованное юридическое лицо прекращает свою деятельность путем разделения на несколько самостоятельных юридических лиц, при этом распределяя между ними все свои права и обязанности);
– выделение (реорганизованное юридическое лицо не прекращает своего существования, а передает часть принадлежащих ему прав и обязанностей выделившимся организациям);
– преобразование (происходит изменение организационно-правовой формы юридического лица, в результате чего реорганизованная организация прекращает свое существование и передает все свои права и обязанности создаваемой организации).

1. ВИДЫ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ.

4. Классификация юридических лиц преследует цели систематизации, познания через выявление существенных сходств и различий.

Классификация по цели осуществляемой деятельности носит двучленный характер и включает в себя коммерческие юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности, и некоммерческие юридические лица – не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не разделяющие полученную прибыль между участниками (ст. 50 ГК). Но и некоммерческие организации также могут заниматься предпринимательской деятельностью, если это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующей этим целям (п. 3 ст. 50 ГК). А такие коммерческие юридические лица, как унитарные предприятия также не распространяют полученную прибыль между участниками.

В литературе высказаны сомнения относительно обоснованности легального деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие

 

Организационно-правовая форма (или, точнее, группа организационно-правовых форм) юридических лиц является основанием наиболее распространенной классификации. Под организационно-правовой формой понимается совокупность признаков, определяющих структуру и деятельность предусматриваемых законом видов юридических лиц. К таким признакам относятся: имущественная и организационная обособленность, способы формирования имущественной базы, особенности взаимодействия учредителей (участников) с юридическим лицом, особенности их ответственности.

По современному российскому законодательству можно выделить 4 основные группы организационно-правовых форм юридических лиц: 1) хозяйственные товарищества и общества; 2) кооперативы; 3) государственные и муниципальные, унитарные предприятия и финансируемые собственником учреждения; 4) некоммерческие организации-собственники.

При этом учитывается принятое во многих странах деление юридических лиц на объединения лиц и объединения капиталов. Оно проводится по степени участия или преимущественного участия труда и капитала в создании и деятельности юридических лиц. Характерными особенностями объединения лиц являются личное участие членов в его организации и деятельности, их солидарная ответственность по обязательствам объединения. При объединении капиталов члены объединений обязаны участвовать в приложении капитала к процессу воспроизводства. Представительство и оперативную деятельность таких объединений осуществляют специальные органы. Объединение само несет ответственность по своим обязательствам. Целью деятельности обеих групп является систематическое получение прибыли.

Всегда сохраняет юридическую силу и значение такое основание классификации, как форма собственности, в рамках которой создается и функционирует юридическое лицо. На современном этапе выделяют частные юридические лица (право собственности граждан и юридических лиц), государственные (право государственной собственности) и муниципальные (право муниципальной собственности).

Следующим основанием классификации выступает соотношение в правах учредителей (участников) и самого юридического лица на имущество последнего (п. п. 2, 3 ст. 48 ГК).

По этому основанию законодатель выделяет:

1) юридические лица, в отношении которых учредители (участники) имеют обязательственные права (хозяйственные общества и товарищества, потребительские и производственные кооперативы).

Данное положение закона распространяется на отношения, связанные с выплатой акционерным обществам дивидендов и распределением имущества общества среди акционеров, остающегося после удовлетворения требований кредиторов при ликвидации общества. К внутренним (членским) отношениям в акционерном обществе указанное положение не применяется;

2) юридические лица, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние, а также финансируемые собственником учреждения);

3) юридические лица, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав (общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Эту классификацию почти дублирует деление юридических лиц по правовому режиму имущества. По данному критерию различают три категории юридических лиц:

а) субъекты права собственности (хозяйственные товарищества и общества, кооперативы, некоммерческие организации за исключением учреждений);

б) субъекты права хозяйственного ведения (государственные и муниципальные унитарные предприятия);

в) субъекты права оперативного управления (казенные предприятия, учреждения).

Одновременно в юридических лицах, основанных на принципе членства, право собственности организации на принадлежащее ей имущество и право собственности учредителей (участников) на доли участия в капитале и ценные бумаги (акции, облигации и т.д.), выпускаемые организациями, рассматриваются в качестве единой системы прав на имущество <*>.

 

Юридические лица можно разделить на коммер-

ческие (цель создания которых – получение при-

были) и некоммерческие (занимаются предпри-

нимательской деятельностью лишь в пределах,

необходимых для осуществления уставных целей

некоммерческого юридического лица).

Коммерческие юридические лица могут.созда-

ваться в форме хозяйственных товариществ и об-

ществ, производственных кооперативов, государ-

ственных и муниципальных предприятий.

Хозяйственные товарищества: полные товари-

щества и товарищества на вере (коммандитные).

Участники полного товарищества (полные товари-

щи) занимаются предпринимательской деятельностью

от имени товарищества и несут ответственность по его

обязательствам своим имуществом. В товариществе

на вере, кроме полных товарищей, существуют еще

коммандитные, несущие ответственность по обяза-

тельствам товарищества в пределах суммы внесенных

ими вкладов и не участвующие в предприниматель-

ской деятельности от имени товарищества.

Хозяйственные общества: акционерные общест-

ва (открытые и закрытые акционерные общества),

общества с ограниченной ответственностью, общест-

ва с дополнительной ответственностью. Участники

акционерного общества, общества с ограниченной

ответственностью не несут ответственности по

обязательствам общества. Участники общества

с дополнительной ответственностью солидарно не-

сут субсидиарную ответственность в размере стои-

мости их вкладов в уставный капитал общества.

Производственный кооператив – это добро-

вольное объединение граждан на основе членства

для совместной производственной или иной хозяй-

ственной деятельности путем объединения его

участниками имущества и личного трудового учас-

тия (ст. 107 ГК).

Государственные и муниципальные унитарные

предприятия: унитарное предприятие, основанное на

праве хозяйственного ведения и унитарное предприя-

тие, основанное на праве оперативного управления.

Некоммерческие юридические лица могут созда-

ваться в форме потребительских кооперативов (созда-

ются на добровольном объединении граждан и юриди-

ческих лиц на основе членства с целью удовлетворения

материальных и иных потребностей участников: жилищ-

но-строительные, гаражно-строительные, дачно-строи-

тельные), общественных или религиозных организаций

(создаются для удовлетворения духовных и иных нема-

териальных потребностей), благотворительных и иных

фондов (цель создания – образовательная, культурная

и иная общественно полезная деятельность).

Коммерческие и некоммерческие организации в це-

лях координации деятельности, обеспечения защиты О

прав могут объединяться в различные объединения (на- т”~

пример, хозяйственные ассоциации (союзы)).

Классификации юридических лиц по другим

основаниям:

1) в зависимости от вида имущества, на базе

которого создана организация, можно выде-

лить юридические лица, созданные на базе:

а) федеральной собственности;

б) собственности субъектов Российской Федерации;

в) муниципальной собственности;

г) собственности отдельных юридических лиц;

д) собственности граждан;

е) смешанной собственности;

2) в зависимости от масштабов деятельности:

а) малые предприятия;

б) предприятия-монополисты (предприятия, зани-

мающие хозяйствующее положение на рынке);

в) прочие предприятия.

 

1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ СДЕЛОК В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ. СОСТАВ СДЕЛКИ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ СДЕЛКИ И ЕЕ ПОСЛЕДСТВИЯ.

Сделка – правомерное действие граждан и юриди-

ческих лиц, направленное на установление, изменение

или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Признаки:

1) юридический факт;

2) волевой акт;

3) правомерное юридическое действие;

4) направлена на установление, изменение или пре-

кращение гражданских прав и обязанностей.

Состав сделки – совокупность определенных фак-

тов, наличие которых необходимо в каждой сделке. От-

клонение от указанных фактов влечет не те последствия,

наступления которых желало лицо, совершая сделку.

Объективная сторона характеризуется волеизъявле-

нием сторон, которое может быть прямым (совершае-

мым в устной или письменной форме) или косвенным

(лицо совершает такие действия, из сущности которых

явно следует намерение заключить сделку). Субъектив-

ная сторона характеризуется обстоятельствами, ха-

рактеризующими субъектов сделки. Виды:

1) по количеству участвующих сторон:

а) односторонние (для совершения необходимо вы-

ражение воли одной стороны);

б) двусторонние (выражение воли двух сторон);

в) многосторонние (выражение воли трех и более сто-

рон);

2) по наличию встречного предоставления за испол-

нение обязанностей по сделке:

а) безвозмездные (одна сторона обязуется передать

что-либо другой стороне без получения за это

встречного удовлетворения: дарение);

б) возмездные (порождает правоотношение, в силу

которого каждая из сторон вправе требовать от

другой определенного имущественного предос-

тавления: поставка, подряд);

Л З ) по моменту совершения:

а) консенсуальные – сделка считается совершенной

с момента достижения соглашения между сторо-

нами: поставка, аренда;

б) реальные (требуется достижение соглашения и од-

новременно передача имущества: заем, хранение);

4) по значению цели:

а) казуальные, к их числу относятся почти все сдел-

ки (цель в них прямо выражена: купля-продажа);

б) абстрактные (основание не указывается, цель

совершения неясна: вексель).

Кроме того, существует деление сделок на сроч-

ные (момент ее действия и прекращения не опреде-

ляется) и бессрочные (определен момент вступле-

ния сделки в действие либо момент ее прекращения).

Форма сделки – способ выражения воли сторон

к совершению сделки. Существуют устная и пись-

менная формы. Несоблюдение формы сделки вле-

чет ее недействительность. Устно могут совершать-

ся любые сделки в случае, когда:

1) законом или соглашением не установлена пись-

менная форма;

2) сделки исполняются при самом их совершении

(за исключением сделок, требующих нотариаль-

ного удостоверения, а также сделок, для которых

несоблюдение простой письменной формы влечет

недействительность);

3) сделка совершается во исполнение письменного

договора и имеется соглашение сторон об устной

форме исполнения.

В остальных случаях сделки должны заключаться

в письменной форме. Необходима письменная фор-

ма, если сделку заключают между собой юридические

лица или граждане (если сумма превышает 10 ми-

нимальных размеров оплаты труда). Обязатель-

ному нотариальному удостоверению подлежат:

1) в случаях, указанных в законе (договор ренты,

дарения). Сделки, связанные с землей и недви-

жимым имуществом, подлежат государственной

регистрации;

2) если это предусмотрено соглашением сторон.

Достижение в сделке правовых последствий возмож-

но в том случае, если она будет удовлетворять условиям,

с которыми закон связывает ее действительность.

Условия действительности сделок:

1) законность содержания (сделка не должна про-

тиворечить никаким нормативным актам);

2) правоспособность и дееспособность участников;

3) соответствие воли волеизъявлению, т. е. лицо

реально будет стремиться к достижению результата;

4) соблюдение формы. Сделки должны совершаться

в простой письменной форме, за исключением сде-

лок, требующих нотариального удостоверения .-Со-

блюдение простой письменной формы не требуется

для сделок, которые могут быть совершены устно.

В гражданском праве существует деление недей-

ствительных сделок на оспоримые и ничтожные.

Сделка, совершенная юридическим лицом, будет не-

действительной, если она выходит за пределы спе-

циальной правоспособности юридического лица или со-

вершена органами юридического лица с превышением

их полномочий. Оспоримые сделки – сделки, порож-

дающие предусмотренные юридические последствия,

обязательные для сторон и третьих лиц, но в силу об-

стоятельств могущие быть признанными недействитель-

ными и оспорены. Ничтожные сделки с самого начала

не порождают никаких последствий, предусмотренных

сторонами в сделке, они недействительны независимо

от желания сторон (например, ничтожной признается

сделка, направленная на ограничение правоспособности

гражданина). Закон выделяет следующие виды недей-

ствительных сделок:

1) по содержанию:

а) сделки, не соответствующие закону или иным пра-

вовым актам;

б) совершенные с целью, противной основам пра-

вопорядка и нравственности;

в) мнимые и притворные сделки. Мнимая – сделка,

совершаемая без намерения создать соответствую-

щие ей правовые последствия. Притворная – сдел-

ка, совершаемая с целью прикрытия другой сделки;

2) по субъекту:

а) совершенные гражданином, признанным недее-

способным;

б) совершенные несовершеннолетним, не достиг-

шим 14 лет;

в) совершенные гражданином, не способным пони-

мать значение своих действий или руководить ими;

г) совершенные несовершеннолетним в возрасте от

14до18лет;

д) совершенные гражданином, ограниченным судом

в дееспособности;

е) сделки юридического лица, выходящие за пре-

делы его правоспособности; О

3) по субъективной стороне: совершенные под СМ

влиянием заблуждения; совершенные под влиянием

обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглаше-

ния представителя одной стороны с другой сторо-

ной или стечения тяжелых обстоятельств;

4) по форме: несоблюдение письменной формы,

если прямо предписано соблюдение формы.

В случаях, когда недействительная сделка исполнена пол-

ностью или в какой-то части, возможно применение дву-

сторонней реституции, односторонней реституции или не-

применение реституции. Двусторонняя реституция –

восстановление сторон в прежнее положение. Односто-

ронняя реституция – восстановление в первоначальное

положение только потерпевшей стороны. Неприменение

реституции характерно для случаев, когда обе стороны

виновны, обе действовали с умыслом, и поэтому обе долж-

ны нести невыгодные последствия по заключенной ими,

а затем признанной недействительной сделке.

 

1. СРОКИ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ: ПОНЯТИЕ, ВИДЫ, ПОРЯДОК ИСЧИСЛЕНИЯ. СРОК ИСКОВОЙ ДАВНОСТИ.

 

Срок – момент или период времени, в который

должны реализовываться права и выполняться возло-

женные обязанности, с которым гражданское зако-

нодательство связывает определенные правовые по-

следствия. Сроки по своей природе относятся к той

категории фактов, которые именуются событиями,

так как истечение сроков носит объективный характер,

Срок может определяться календарной датой

или истечением отрезка времени, который ис-

числяется годами, месяцами, неделями, днями и ча-

сами, также срок может определяться указанием на

событие, которое неизбежно должно наступить.

Срок, определенный периодом времени, начина-

ется на следующий день после календарной даты или

наступления события, которыми определено его начало.

Срок, исчисляемый годами, истекает в соответ-

ствующие месяц и число последнего года срока. Срок,

определенный в полгода, исчисляемый кварталами

года, исчисляемый месяцами, истекает в соответствую-

щее число последнего месяца срока. Срок, определен-

ный в полмесяца, рассматривается как срок, исчисляе-

мый днями, и считается равным пятнадцати дням.

Срок, исчисляемый неделями, истекает в пос-

ледней день недели срока. Если последний день

срока – рабочий день, днем окончания срока счи-

тается ближайший рабочий день. Срок, установлен-

ный для совершения какого-либо действия, истекает

в двадцать четыре часа последнего дня срока. Если

это действие должно быть совершено в организа-

ции, истечение срока приходится на тот час, когда

в этой организации по установленным правилам

прекращаются соответствующие операции. •

Виды сроков:

1) по субъекту установления:

а) судебные сроки (устанавливаемые судом);

б) законные сроки (устанавливаемые нормативно-

правовыми актами);

в) договорные сроки (устанавливаемые соглашением,

договором сторон);

2) по характеру определенности:

а) императивные (установленные законом и обяза-

тельные для соблюдения) и диспозитивные (мо-

гут быть изменены соглашением сторон);

б) абсолютно определенные, относительно опреде-

ленные, неопределенные: первые указывают на

точный момент совершения действия, вторые ме-

нее точны, но связаны с конкретным промежут-

ком времени, а третьи подразумевают определен-

ные временные рамки совершения действия, хотя

таковых не установлено;

в) общие (установленные для всех и определяе-

мые конкретным периодом времени) и специ-

альные (устанавливаются как исключение из

общих сроков и действуют по прямому указа-

нию закона).

Срок осуществления гражданских прав – это

время, в течение которого правомочное лицо впра-

ве (обязано) самостоятельно совершать какие-либо

действия по реализации своего субъективного пра-

ва или требовать совершения определенных дей-

ствий от обязанного лица.

Сроки осуществления гражданских прав делят-

ся на:

1) сроки существования субъективного пра-

ва – сроки действия этого права во времени;

2) сроки прекращения субъективного права

устанавливают временные рамки осуществления

субъектом своего права. С истечением срока пре-

кращения субъективного права субъективное право

прекращается, и осуществить его невозможно.

Сроки защиты гражданских прав: сроки иско-

вой давности, претензионные и гарантийные сроки.

 

 

1. ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО И ДОВЕРЕННОСТЬ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ.

 

Представительство – совершение сделок пред-

ставителем от имени представляемого лица и в его

интересах в силу имеющихся полномочий, основанных

на доверенности, указании закона либо акте уполно-

моченного на то государственного органа или органа

местного самоуправления, непосредственно создает,

изменяет и прекращает гражданские права и обязан-

ности представляемого. Виды представительства:

1) законное представительство (основывается на

прямом указании в законе и не зависит от воли

представляемого (опекуны, родители);

2) договорное представительство основывается на

договоре (необходимо специальное оформление).

Субъекты представительства:

1) представляемый – лицо, которое нуждается

в оказании ему помощи в приобретении, изменении

или прекращении гражданских прав и обязанностей;

2) представитель – лицо, юридическими действия-

ми которого приобретаются, изменяются или пре-

кращаются права и обязанности для представля-

емого по отношению к третьим лицам;

3) третье лицо – гражданин или организация,

с которым вследствие действий представителя

возникают, изменяются или прекращаются права

и обязанности у представляемого.

Доверенность – особый документ, удостоверяю-

щий полномочия. Доверенность является письменным

уполномочием, выдаваемым одним лицом другому

лицу для представительства перед третьими лицами.

Доверенность должна быть оформлена надлежащим

образом. Надлежащее оформление: простая пись-

менная форма и описание полномочий представителя.

При совершении сделок, требующих соблюдения

нотариальной формы, доверенность должна быть но-

тариально удостоверена (кроме случаев, предусмот-

ренных законом). К нотариально удостоверенным

приравниваются:

1) доверенности военнослужащих, находящихся на

излечении, в госпиталях и иных медицинских уч-

реждениях, удостоверенные начальниками, их за-

местителями по медицинской части, старшими

и дежурными врачами лечебного учреждения;

2) доверенности военнослужащих, находящихся

в пунктах дислокации воинских частей, соедине-

ний, учреждений и военно-учебных заведений, где

нет нотариальных контор, удостоверенные коман-

дирами этих частей, заведений, учреждений;

3) доверенности лиц, находящихся в местах лише-

ния свободы, удостоверенные начальником места

лишения свободы;

4) доверенности совершеннолетних дееспособных

граждан, находящихся в учреждениях социальной

защиты населения,.удостоверенные администра-

цией этих учреждений или руководителем (замести-

телем) соответствующего органа социальной защиты;

5) доверенности на получение заработной платы, на

получение вознаграждения авторов и изобретате-

лей, пенсий, пособий, стипендий, вкладов граждан

в банках и другого, удостоверенные в соответствую-

щей организации (место работы, учебы и т. д.).

Срок действия доверенности не может превы-

шать трех лет. Если срок в доверенности не указан,

она действует в течение года со дня ее совершения.

Доверенность, в которой не указана дата ее соверше-

ния, является ничтожной. Виды доверенности:

1) общая (генеральная) – определяет полномочия

на совершение разнообразных сделок и других

юридических действий (например, управление

имуществом гражданина);

2) специальная – дается для совершения однород-

ных действий.

 

Понятие и значение института представительства. Под представительством понимается совершение одним лицом, представителем, в пределах имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий от имени и в интересах другого лица, представляемого. Согласно ст. 182 ГК сделка, совершаемая представителем на основании его полномочий, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

 

Понятие доверенности. Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами (ч. 1 ст. 185 ГК). Чаще всего доверенность выдается для подтверждения полномочий добровольного представительства. Однако если само добровольное представительство имеет в основе договор между представляемым и представителем, то выдача доверенности по своей юридической природе представляет собой одностороннюю сделку, совершаемую по единоличному усмотрению представляемого. Иными словами, для выдачи доверенности и приобретения ею юридической силы не требуется согласие представителя. Это и понятно, так как возникающие у представителя полномочия не затрагивают его собственных гражданских прав, но дают ему право действовать от имени и в интересах представляемого.

Виды доверенностей. Действующее законодательство предусматривает несколько видов доверенностей. В зависимости от объема и характера выраженных в доверенности полномочий принято различать генеральные (общие), специальные и разовые доверенности. Генеральной считается доверенность, которая уполномочивает представителя на совершение широкого круга сделок и других юридических действий, связанных, как правило, со всем объемом деятельности представляемого. Примерами такой доверенности могут служить доверенность на управление имуществом гражданина, а также доверенность управляющего филиалом юридического лица. Специальная доверенность предоставляет представителю право совершать также неограниченное число сделок или иных юридических действий от имени представляемого, однако в ней либо очерчивается определенная сфера деятельности представителя, либо перечисляются конкретные, как правило, однородные возможные действия представителя. Например, специальной будет считаться доверенность, выданная адвокату на ведение дела в суде либо экспедитору на получение и отправление грузов. Разовая доверенность выдается на совершение одной конкретной сделки или иного юридического действия, например, получение почтового перевода, подписание договора, составление акта и т. п.

 

1. ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ. ФОРМЫ СОБСТВЕННОСТИ. ВОЗНИКНОВЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ.

Собственность — это отношение лица к принадлежащей ему вещи как к своей, которое выражается во владении, пользовании и распоряжении ею, а также в устранении вмешательства всех третьих лиц в ту сферу хозяйственного господства, на которую простирается власть собственника.

Право собственности —это система правовых норм, регулирующих отношения по владению, пользованию и распоряжению собственником принадлежащей ему вещью по усмотрению собственника и в его интересах, а также по устранению вмешательства всех третьих лиц в сферу его хозяйственного господства.

 

В объективном смысле право собственности –

система норм права, закрепляющих и охраняющих

отношения в обществе по присвоению продуктов

производства, а также средств, позволяющих соб-

ственнику осуществлять права владения, пользова-

ния, распоряжения имуществом. В субъективном

смысле – конкретные правомочия собственника по

принадлежности конкретного имущества и возмож-

ности поведения в отношении этого имущества.

Содержание собственности заключается в том,

что собственник вправе по своему усмотрению совер-

шать в отношении принадлежащего ему имущества

Ю любые действия, но эти действия не должны противо-

СО речить закону и иным правовым актам, а также нару-

шать права и охраняемые законом интересы других лиц.

Формы: частная, государственная и муниципаль-

ная собственность. Виды: общая (долевая и совмест-

ная) и отдельного лица.

Основание возникновения – юридические фак-

ты, наличие которых необходимо для возникнове-

ния права собственности.

Выделяют первоначальные способы приобретения

права собственности и производные способы при-

обретения права собственности.

Первоначальные способы – приобретение пра-

ва собственности на вновь создаваемое недвижимое

имущество; право собственности на новую движимую

вещь, изготовленную лицом путем переработки не

принадлежащих ему материалов; обращение в соб-

ственность общедоступных вещей (ягоды, грибы

и Др.); приобретение права собственности на бесхо-

зяйное имущество, безнадзорных животных, наход-

ку; приобретение права собственности на клад; при-

обретательская давность (на недвижимое имущест-

во – 15 лет, на все остальное – 5 лет).

Производные способы: национализация, прива-

тизация, приобретение права собственности на иму-

щество юридического лица при его реорганизации

и ликвидации, обращение взыскания на имущество

по обязательствам собственника этого имущества,

обращение имущества в собственность государства

в интересах общества (реквизиция) или в виде санк-

ции за правонарушение (конфискация), выкуп домаш-

них животных при ненадлежащем с ними обращении,

выкуп бесхозяйственно содержащихся культурных

ценностей, приобретение права собственности по

договору и в порядке наследования.

Национализация – обращение собственности

граждан и юридических лиц в собственность госу-

дарства. *3″

Реквизиция – производимое в интересах общест- СМ

ва по решению государственных органов изъятие

имущества у собственника в порядке и на условиях,

установленных законом, с выплатой собственнику

стоимости этого имущества.

Конфискация – безвозмездное изъятие имущества

у собственника по решению суда в виде санкции за

совершение преступления или иного правонарушения.

Изъятие имущества путем обращения на него

взыскания по обязательствам собственника произ-

водится по решению суда.

Право собственности прекращается с момента

возникновения права собственности у третьего лица,

т. е. при наступлении определенных юридических

фактов (отчуждения или отказа собственника от иму-

щества, его уничтожение) либо помимо воли соб-

ственника (обращение взыскания, выкуп имущества:

культурные ценности, домашние животные).

Право собственности граждан – разновид-

ность частной собственности, в связи с которой

граждане могут владеть, пользоваться и распоря-

жаться собственностью по своему усмотрению.

Источники формирования собственности

граждан – их собственный труд и независимая са-

мостоятельная экономическая деятельность.

Виды собственности граждан:

1) собственность, источником которой является соб-

ственный труд в качестве наемного рабочего;

2) собственность, источником формирования кото-

рой является предпринимательская деятельность,

основанная на собственном труде;

3) собственность, источник формирования кото-

рой – привлечение наемного труда.

Субъекты: все граждане РФ, иностранные граж-

дане и лица без гражданства.

Объектом может быть все имущество, кроме

имущества, изъятого из гражданского оборота (бо-

гатства континентального шельфа и морской эконо-

мической зоны, некоторые виды вооружений и др.).

Количество и стоимость имущества, находящегося

в собственности граждан, не ограничивается (кро-

ме случаев, предусмотренных законом).

В отношении некоторых объектов установлен спе-

циальный правовой режим, в частности на жилье

(должно использоваться по назначению для удовлет-

ворения потребностей собственника и членов его

семьи), на транспортные средства, подлежащие спе-

циальной регистрации, оружие, на приобретение ко-

торого требуется специальное разрешение, сильно-

действующие яды, применяемые в лечебных, научных

и производственных целях, и другие объекты, обо-

ротоспособность которых ограничена.

Собственник имущества может передать это иму-

щество в залог или доверительное управление, ис-

пользовать для осуществления предприниматель-

ской деятельности.

Субъекты права собственности юридических

лиц: хозяйственные товарищества и общества, про-

изводственные и потребительские кооперативы, об-

щественные и религиозные организации, ассоциации

и союзы.

Объекты права собственности юридических

лиц: любое движимое и недвижимое имущество (кро-

ме видов имущества, которое в соответствии с зако-

ном не может принадлежать юридическим лицам).

Количество и стоимость имущества, находящего-

ся в их собственности, не ограничивается, исклю-

чая случаи, когда ограничения прямо установлены

законом в целях защиты конституционного строя,

здоровья, прав и законных интересов других лиц,

обеспечения обороны и безопасности государства.

Собственность юридического лица прекращается,

если установлено, что имущество, находящееся

в его собственности, не может ему принадлежать.

Коммерческие организации, кроме государствен-

ных и муниципальных предприятий, а также учреж-

дений, финансируемых собственником, являются

собственниками имущества, переданного им их уч-

редителями в качестве вкладов, а также имущества,

приобретенного этими юридическими лицами по

иным основаниям. Некоммерческие организации

могут быть собственниками имущества, приобретен-

ного ими, и могут использовать его только в объе-

мах, необходимых для достижения целей, установ-

ленных учредительными документами.

Юридические лица могут быть собственниками

любого имущества, за исключением того, которое не

может принадлежать на праве собственности юриди-

ческим лицам в силу прямого указания в законе.

Эти формы собственности призваны обеспечивать ин-

тересы больших групп людей (население РФ в целом и ее

субъектов). Государственная собственность – иму-

щество, принадлежащее на праве собственности

Российской Федерации, а также имущество, при-

надлежащее на праве собственности субъектам РФ: рес-

публикам, краям, областям, городам федерального зна-

чения, автономной области, автономным округам.

Основной чертой, характеризующей право государ-

ственной собственности, является множественность

субъектов. Права собственника от имени РФ и субъек-

тов РФ осуществляют органы государства. Имущество,

находящееся в собственности государства, закрепля-

ется за государственными предприятиями и учрежде-

ниями на праве оперативного управления и праве хо-

зяйственного ведения.

В состав государственной собственности входят:

1) объекты, являющиеся основой национального

богатства; объекты, необходимые для обеспече-

ния деятельности федеральных органов власти

и управления (казна, валютный фонд и др.);

2) объекты оборонного производства (космические

и летательные аппараты и др.);

3) объекты отраслей, обеспечивающих жизнедеятель-

ность народного хозяйства (объекты речного и мор-

ского флота).

Муниципальная собственность – имущество,

принадлежащее на праве собственности городским

поселениям, сельским поселениям и другим муни-

ципальным образованиям. Права собственника от

имени муниципального образования осуществляют-

ся органами местного самоуправления. Органы госу-

дарственной власти и должностные лица не имеют права

на осуществление правомочий собственника в отноше-

нии муниципального имущества. Муниципальную

собственность составляют следующие объекты:

1) жилой и нежилой фонды, находящиеся в управ-

лении местной администрации; жилищно-эксплуа-

тационные предприятия;

2) ремонтно-строительные предприятия, обслужи-

вающие объекты муниципальной собственности,

объекты инженерной инфраструктуры городов,

объекты городского пассажирского транспорта

и внешнего благоустройства;

3) другие объекты, находящиеся в оперативном уп-

равлении местной администрации;

4) предприятия розничной торговли, общественного

питания и бытового обслуживания населения; опто-

во-складские предприятия, предприятия и подразде-

ления производственно-технической комплектации;

5) учреждения и объекты здравоохранения, народ-

ного образования, культуры и спорта и др. (ука-

занное имущество регистрируется в реестре му-

ниципальной собственности).

Наиболее распространенный способ осуществления

права государственной и муниципальной собственно-

сти – передача государственного и муниципаль-

ного имущества предприятиям и учреждениям:

1) на праве оперативного управления (государствен-

ное или муниципальное предприятие вправе ис-

пользовать имущество в соответствии с целями

своей деятельности, задачами собственника и на-

значением имущества);

2) на праве хозяйственного ведения (государствен-

ное или муниципальное предприятие не вправе без

согласия собственника продавать, сдавать в арен-

ду, отдавать в залог или вносить в качестве вклада

в уставной капитал хозяйственных обществ недвижи-

мое имущество. Относительно движимого имущества

все указанные действия совершаться могут при от-

сутствии прямого ограничения в законе).

 

 

1. ОБЩАЯ СОБСТВЕННОСТЬ:  ПОНЯТИЕ, ВИДЫ, ОСОБЕННОСТИ РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВОМОЧИЙ СОБСТВЕННИКА.

 

В случаях, когда имущество принадлежит на пра-

ве собственности не одному, а двум и более лицам,

можно говорить об общей собственности.

Общая собственность может возникать по раз-

личным основаниям: совместная покупка, состоя-

ние в браке, наследование и др.

Объект права общей собственности – инди-

видуально-определенная вещь или совокупность

вещей, не изъятые из гражданского оборота.

Общая собственность характеризуется множест-

венностью субъектов права собственности, кото-

рые именуются участниками или сособственниками

общей собственности. Виды общей собственно-

сти: долевая и совместная.

Общая совместная собственность – общая

ГО собственность, находящаяся в собственности не-

СЛ скольких лиц без определения долей. Совместная

собственность делится на общую совместную соб-

ственность супругов и собственность членов крес-

тьянского хозяйства. Участники совместной соб-

ственности владеют, пользуются и распоряжаются

имуществом, находящимся в их собственности, со-

обща. Общая совместная собственность может воз-

никать только на основании закона.

Совместная собственность супругов – иму-

щество, нажитое супругами во время брака (дого-

вором между супругами может устанавливаться иной

режим этого имущества).

Имущество, принадлежавшее каждому из супру-

гов до вступления в брак, а также имущество, полу-

ченное одним из супругов во время брака в дар или

в порядке наследования, является его собственно-

стью. Вещи индивидуального пользования, кроме

драгоценностей и других предметов роскоши, хотя

и приобретенные во время брака за счет общих

средств супругов, признаются собственностью того

супруга, который ими пользовался.

Имущество каждого из супругов признается общей

собственностью, если будет доказано, что во вре-

мя брака в это имущество из общего имущества суп-

ругов или из имущества одного из супругов были

произведены вложения, значительно увеличившие

стоимость этого имущества.

По обязательствам одного из супругов взыскание

может быть обращено лишь на имущество, находя-

щееся в его собственности, а также на его долю

в общем имуществе супругов, которая причиталась

бы ему при разделе этого имущества.

Имущество крестьянского (фермерского)

хозяйства принадлежит его членам на праве со-

вместной собственности. В совместной собственно-

сти членов крестьянского (фермерского) хозяйства

находятся предоставленный в собственность этому СО

хозяйству или приобретенный земельный участок, СМ

насаждения, хозяйственные и иные постройки, ме-

лиоративные и другие сооружения, продуктивный

и рабочий скот, птица, сельскохозяйственная и иная

техника и оборудование, транспортные средства,

инвентарь и другое имущество, приобретенное для

хозяйства на общие средства его членов.

Плоды, продукция и доходы, полученные в резуль-

тате деятельности крестьянского (фермерского) хо-

зяйства, являются общим имуществом членов кре-

стьянского (фермерского) хозяйства и используются

по соглашению между ними.

Долевая собственность характеризуется тем,

что каждому из ее участников принадлежит опреде-

ленная фиксированная доля. Участник общей доле-

вой собственности имеет право на предоставление

в его владение или пользование части общего иму-

щества, соразмерного его доле.

 

Для общей собственности характерна множественность субъектов права собственности, которые именуются участниками общей собственности или сособственниками. Множественностью субъектов права собственности на один и тот же объект и вызвана необходимость специального правового урегулирования отношений общей собственности.

Виды права общей собственности. Закон закрепляет два вида общей собственности: долевую и совместную (п. 2 ст. 244 ГК). Общая собственность именуется долевой тогда, когда каждому из ее участников  принадлежит определенная доля. В общей совместной собственности доли ее участников заранее не определены, они фиксируются лишь при разделе совместной собственности или при выделе из нее. Вследствие этого совместная собственность нередко обозначается как бездолевая собственность.

Общая собственность на имущество является долевой, кроме случаев, когда законом предусмотрено образование на это имущество совместной собственности. Тем самым в законе закреплена презумпция, согласно которой общая собственность в случае ее возникновения предполагается долевой.

Общая долевая собственность может возникнуть в силу любых допускаемых законом или договором оснований. Исчерпывающего перечня оснований ее возникновения закон не предусматривает. Более того, по соглашению участников общей совместной собственности, а если оно не достигнуто, то по решению суда, на их общее имущество может быть установлена долевая собственность. Иными словами, допускается перевод имущества с режима общей совместной на режим общей долевой собственности.

 

1. ПРАВО ХОЗЯЙСТВЕННОГО ВЕДЕНИЯ И ОПЕРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ КАК ОСНОВНЫЕ ВИДЫ ОГРАНИЧЕННЫХ ВЕЩНЫХ ПРАВ.

ПХВ и ПОУ составляют особую разновидность вещных прав, не известных развитым правопорядкам. Это – вещные права ЮЛ по хозяйственному и иному использованию имущества собственника, чаще всего публичного. Эти формы ВП оформляют имущественную базу для самостоятельного участия в ГО ЮЛ-несобственников, что невозможно в обычном, классическом ИО. Появление этих ВП в отечественном правопорядке связано с существованием планово-регулируемой, огосударствленной экономики. Государство как собственник основной массы имуществ, будучи не в состоянии непосредственно хозяйствовать и, одновременно, не желая утратить объекты своей собственности, вынуждено «выпустить» в ИО «самостоятельные» ЮЛ – предприятия и учреждения, закрепляя за ними свое имущество на неком «ограниченном» ВП.

В условиях рыночной экономики такие конструкции обнаружили свои очевидные слабости и недостатки: значительные возможности злоупотребления ИО таких ЮЛ предоставленной им свободой, используемой не интересах собственника, и даже не в интересах организации, а с целью передачи имущества в частный сектор на убыточных для собственника условиях.

С 60-х годов это право стало именоваться ПОУ, а затем разделилось на более широкое по содержанию ПХВ (для предприятий) и более узкое ПОУ (для учреждений). Сохранение таких ВП свидетельствует о переходном характере нашего ИО. ПХВ и ПОУ являются производными от прав собственника и не существуют в отрыве от права собственника, субъектами данных ВП могут быть только ЮЛ, причем строго определенные. Объектами этих прав являются имущественные комплексы, закрепленные на балансе соответствующего ЮЛ. Закон специально оговаривает, что результаты хозяйственного использования имущества закрепленного на ПХВ и ПОУ поступают соответственно в ХВ или ОУ предприятия или учреждения, т.е. это имущество становится собственностью учредителей, а не ЮЛ. Поэтому не может быть и речи о каком-то «ПС трудовых коллективов», «коллективной собственности» или «ПС работников».

ПХВ или ПОУ на имущество собственника возникает у предприятия или учреждения с момента фактической передачи им этого имущества (дата утверждения баланса или поступления имущества по смете), если иное не установлено законом, иным НПА или решением собственника. С этого момента на ЮЛ ложится обязанность по сохранению имущества, закрепленного за ним собственником, они вправе и обязаны отвечать этим имуществом перед кредиторами, а собственник не отвечает этим имуществом перед своими кредиторами. Прекращение этих ВП происходит как по общим основаниям прекращения ПО, так и в случае правомерного (на основаниях допускаемых законом) изъятия имущества собственником.

ПХВ – это право государственного или муниципального унитарного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом публичного собственника в пределах установленных законом или иными правовыми актами. Унитарное – единое (единый и неделимый имущественный комплекс). Субъектами этого права могут выступать только ГУП или МУП (но не казенное, за которым ФИ закреплено на ПОУ). Имущество, передаваемое УП собственником, выбывает из его фактического обладания (зачисляется на баланс УП) и сам собственник не может осуществлять в отношении этого имущества правомочия владения и пользования (а в определенной мере и ПМ распоряжения). В отношение этого имущества собственник сохраняет лишь отдельные полномочия, прямо предусмотренные законом: а) создать предприятие-несобственника (определив предмет и цели деятельности); б) реорганизовать или ликвидировать его; в) осуществлять контроль за использованием по назначению и сохранностью имущества; г) получать часть прибыли от использования имущества. Вместе с тем, сильно уменьшены правомочия УП за пределами перечисленных ПМ собственника: они могут быть ограничены законом или НПА; из ПМ распоряжения прямо изъята возможность самостоятельного распоряжения недвижимостью (без предварительного согласия собственника). ПХВ сохраняется при передаче ГУП или МУП от одного публичного собственника к другому. Переход имущественного комплекса в ЧС возможен только в процессе приватизации.

ПОУ – это право учреждения или казенного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника в пределах, установленных законом, в соответствии с целями его деятельности, заданиями собственника и назначением имущества. Субъекты – унитарные (казенные) предприятия (коммерческие) и учреждения (финансируемые собственником НКО). ПОУ носит строго целевой характер функций, специальное целевое назначение отдельных частей имущества (распределяемое для целей учета в специальные фонды). Собственник вправе изъять без согласия ЮЛ излишнее, не используемое или используемое не по назначению имущество. Собственник несет субсидиарную ответственность по долгам созданных им учреждений или КП. КП вправе распоряжаться только произведенной им готовой продукцией, и не имеет такого права в отношении НД и Д имущества. Учреждение прямо лишено права распоряжаться имуществом. ДС расходуются строго по смете. Доходы, полученные от деятельности «приносящей доход» учитываются на отдельном балансе и учреждение самостоятельно распоряжается ими.

 

1. ЗАЩИТА ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ И ИНЫХ ВЕЩНЫХ ПРАВ.

 

Защита права собственности – совокупность

предусмотренных законом приемов и способов, с помо-

щью которых осуществляется защита нарушенного пра-

ва собственности, направленных на восстановление и за-

щиту имущественных интересов обладателей этих прав.

К способам защиты относятся два вида исков: вещ-

но-правовые и обязательственно-правовые. Абсолют-

ная защита, носящая вещно-праворой характер, всту-

пает в действие, когда непосредственно нарушается

право собственности. Защита обязательственно-право-

вого характера применяется, когда между нарушителем

и собственником отсутствуют договорные отношения.

Закон предусматривает два вещно-правовых спо-

соба защиты: виндикационное истребование

имущества из чужого незаконного владения и не-

гаторное устранение нарушений права соб-

ственности, не связанных с владением.

Для истребования своего имущества из чужого не-

законного владения собственник может предъявить

виндикационныи иск – иск невладеющего соб-

ственника к лицу, незаконно владеющему его вещью,

о возврате вещи и принесенных ею доходов.

Предметом виндикации могут быть только индиви-

дуально-определенные вещи, так как виндикационныи

иск направлен на возвращение именно той вещи, ко-

торая была у истца. При истребовании имущества из

недобросовестного владения собственник вправе по-

требовать от лица, которое знало или должно было знать

о незаконности своего владения (недобросовестного *

владельца), возмещения всех доходов, извлеченных

V этим лицом за все время владения вещью; недобросо-

вестный владелец возвращает собственнику все дохо-

ды, полученные им от пользования вещью, начиная с то-

го времени, когда он узнал или должен был узнать о не-

правомерности своего владения либо когда получил

повестку по иску собственника о возврате имущества.

Виндикационный иск не может быть предъяв-

лен в случае уничтожения имущества. Добросовест-

ный и недобросовестный владельцы вправе требо-

вать от собственника имущества возмещения затрат,

произведенных ими на имущество. При создании

помех собственнику в пользовании и распоряжении

своим имуществом он может подать негаторный иск.

Истец по негаторному иску – собственник иму-

щества, ответчик – лицо, мешающее собственнику

осуществлять свои правомочия в отношении соб-

ственности.

Негаторный иск не может быть предъявлен,

если действия третьих лиц, мешающие собственнику

пользоваться или распоряжаться своим имущест-

вом, прекращены. В таком случае возможна подача

иска о возмещении убытков, понесенных собствен-

ником вследствие правонарушения.

Законом устанавливается защита прав не только

собственника, но и титульного владельца, которо-

му вещь на праве собственности не принадлежит.

Титульный владелец – лицо, хотя и не являю-

щееся собственником имущества, но владеющее иму-

ществом на праве пожизненного наследуемого вла-

дения, хозяйственного ведения, оперативного

управления либо на ином основании, предусмотрен-

ном законом или договором. Титульный владелец так

же, как и собственник имущества, вправе истребо-

вать вещь из чужого незаконного владения, а также

вправе требовать устранения помех, мешающих ему

пользоваться и распоряжаться имуществом.

 

 

 

1. ПОНЯТИЕ, СУБЪЕКТЫ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ. ВИДЫ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ. ПЕРЕМЕНА ЛИЦ В ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕ. ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ.

Предмет обязательственного права – отноше-

ния, складывающиеся в процессе экономического

оборота. Обязательство представляет собой пра-

воотношение, которое регулируется имущественны-

ми нормами права, в силу которых одно лицо обяза-

но совершить в пользу другого лица определенное

действие: передать имущество, выполнить работу,

уплатить деньги и др. – либо воздержаться от опре-

деленного действия, а кредитор имеет право требо-

вать от должника исполнения его обязанности. В обя-

зательственном отношении участвуют две стороны –“*’

управомоченная и обязанная. Управомоченная сто-

рона наделена правом требовать от обязанной сто-

роны совершения определенных действий. Обязан-

ная сторона должна совершить определенные

действия в пользу управрмоченной стороны. Упра-

вомоченная сторона называется кредитором,

а принадлежащее ей субъективное право – правом

требования. Кредитор является активной стороной

в обязательстве. Обязанная сторона называется

должником, а лежащая на ней обязанность – долгом.

Должник признается пассивной стороной. Свои дей-

ствия он совершает по требованию кредитора, под-

чиняясь праву кредитора. Юридическое содержание

обязательственного правоотношения – право требо-

вания кредитора и долг должника. Объект обяза-

тельства – действия должника, По основаниям воз-

никновения все обязательства делятся на договорные

(возникающие на основании договора) и внедоговор-

ные (основанием служат другие юридические факты).

Договорные обязательства делятся на обязатель-

ства по:

у 1) реализации имущества;

2) предоставлению имущества в пользование;

3) выполнению работ и оказанию услуг;

4) страхованию;

5} по совместной деятельности;

6} расчетам и кредитованию;

7) смешанные обязательства.

Внедоговорные обязательства делятся на обя-

зательства из односторонних сделок и охранительные

обязательства. Также обязательства делятся на:

1) простые – в них присутствует только одно право

и обязанность, и сложные – имеют место несколь-

ко прав и обязанностей);

2) однопредметные – должник обязан передать оп-

ределенный предмет, альтернативные – должник

должен передать предмет по выбору из несколь-

ких, и факультативные обязательства – должник

обязан совершить определенные действия, и при

невозможности совершения таких действий ему

дается возможность совершить другие действия;

3) обязательства, связанные и не связанные с лич-

ностью должника или с личностью кредитора;

4} главные и дополнительные обязательства.

Юридические факты, на основе которых возни-

кают обязательства, принято Называть основаниями

возникновения обязательств. Самое распространен-

ное основание возникновения обязательств –

договор (купли-продажи, мены, и др.). Основанием

возникновения обязательств могут служить и одно-

сторонние сделки (прощение долга, дарение и дру-

гие сделки, не противоречащие закону).

Кроме договоров, обязательственные отношения

могут возникнуть из актов государственных органов

власти и органов власти местного самоуправления

(содержание обязательства, возникающего из тако-

го акта, определяется самим этим актом), неправо-

мерных действий (деликтов) и возникающих на их

основе деликтных обязательств, а также событий.

Исполнение обязательств – совершение долж-

ником определенного действия в пользу кредитора,

составляющего содержание обязательства, либо воз-

держание от совершения обусловленного обстоятель-

ством действия, которого вправе требовать кредитор.

Исполнение обязательства полностью или частично

может быть возложено на третье лицо, если это было

заранее предусмотрено. В таком случае кредитор мо-

жет не принять обязательство, если его исполнение

было непосредственно связано с личностью должника.

Принципы исполнения обязательств – осно-

вополагающие правила исполнения обязательств.

Закон закрепляет два принципа исполнения обяза-

тельств: принцип реального исполнения и принцип

надлежащего исполнения.

Принцип реального исполнения предполага-

ет обязательность исполнения в натуре, т. е. долж-

ник должен совершить именно то действие, кото-

рое составляет содержание обязательства без

замены этого действия денежным эквивалентом

в виде возмещения убытков или уплаты неустойки.

Принцип надлежащего исполнения предпола-

гает, что обязательства должны быть исполнены

надлежащим образом в соответствии с требования-

ми закона (иных нормативных актов) и условиями

обязательства (если такие условия и требования

отсутствуют в соответствии с обычаями делового

оборота или иными, обычно предъявляемыми тре-

бованиями), а также что обязательство должно быть

исполнено надлежащим субъектом, в надлежащем

месте, в надлежащее время (если они определены

сторонами или законом).

Стороны обязательства – кредитор и должник –

могут быть представлены как одним лицом, так и двумя

и более. Когда стороны представлены двумя и более

лицами, можно говорить о множественности лиц в обя-

зательстве. Множественность может присутствовать как

на одной стороне обязательства, так и на обеих. В зави-

симости от того, сколькими лицами представлены сто-

роны обязательства, выделяют активную, пассивную

и смешанную множественность лиц в обязательстве.

Когда на стороне кредитора участвуют несколько лиц

при одном должнике – активная множественность.

Пассивная характеризуется присутствием на сто-

роне кредитора одного лица, а на стороне должника

двух и более лиц. Участие в обязательстве несколь-

ких должников и нескольких кредиторов – смешан-

ная. Обязательства можно разделить на долевые, со-

лидарные и субсидиарные.

Долевое предполагает, что каждый участник об-

ладает правами и несет обязанности в обязатель-

стве лишь в пределах своей доли. В случае актив-

ной множественности каждый кредитор вправе

требовать от должника исполнения только в преде-

лах доли соответствующего кредитора. При пассив-

ной множественности кредитор вправе требовать от

должников исполнения только в части, принадлежа-

щей каждому из должников. Должник, исполнивший

свое обязательство, выбывает из него, и обязатель-

ство для него считается выполненным.

Солидарное может возникнуть только в опреде-

ленных случаях, предусмотренных законом или до-

говором (например, совместное причинение вреда).

Субсидиарное может иметь место только при

пассивной множественности. Субсидиарный долж-

ник исполняет обязательство только в той части,

в которой оно не исполнено основным должником (в поручительстве поручитель несет ответственность в части неисполненного должником обязательства).

СО

 

1. СПОСОБЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ.

 

Под способами обеспечения исполнения обязательств подразумеваются специальные меры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение основного обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению^.

Способы, стимулирующие надлежащее исполнение сторонами возложенных на них обязательств, определяются законодательством или устанавливаются соглашением сторон.

Большинство из способов обеспечения исполнения обязательств носят зависимый от основного обязательства характер и при недействительности основного обязательства или прекращении его действия прекращают свое существование. Однако законодательством предусмотрены и такие способы обеспечения, которые могут быть самостоятельными, например, банковская гарантия.

Способы, обеспечивающие исполнение обязательств, устанавливаются в интересах кредитора. Хотя и не все способы обеспечения относятся к санкциям, но все они прямо или косвенно создают дополнительные обременения для должника. Так, при залоге кредитор за счет заложенного имущества должника вправе погасить свои претензии к нему. Но за счет этого же имущества могут быть погашены и дополнительные требования кредитора по уплате неустойки, возмещению убытков и пр. Само изъятие имущества из владения и пользования также может создать должнику не просто неудобства, но и вызвать дополнительные издержки с его стороны.

По действующему законодательству исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором (п. 1 ст. 329 ГК). ГК расширил перечень способов обеспечения исполнения обязательств, дополнив его такими способами, как банковская гарантия и удержание имущества. Правда, удержание имущества предусматривалось и в прежнем законодательстве применительно к отдельным видам обязательств (например, в обязательствах по перевозке и комиссии). Существенным является и то, что действующий ГК содержит примерный, а не исчерпывающий, как было в ГК 1964 г., перечень способов обеспечения исполнения обязательств. Поэтому наряду с предусмотренными законом способами обеспечения исполнения обязательств сторонами могут предусматриваться иные способы, например, товарная неустойка. Обеспечительными свойствами обладают некоторые формы безналичных расчетов: аккредитив, инкассо, безакцептное списание, предоплата и др. Определенные обеспечительные качества присущи некоторым видам договоров, в частности договорам страхования, кредита, лизинга, факторинга и др.

Неустойка. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. В зависимости от оснований установления различают законную и договорную неустойку. Договорную неустойку устанавливают сами стороны. К законной относится неустойка, устанавливаемая законом. Применение законной неустойки не зависит от воли сторон.

Залог. Сущность залога как обеспечительного обязательства состоит в том, что кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами за изъятиями, предусмотренными законом (алиментные платежи, задолженность по заработной плате, прочие привилегированные требования). В ст. 334 ГК и Законе РФ «О залоге» приведены аналогичные определения понятия залога, хотя смысловое значение понятия залога в ГК шире, нежели в Законе о залоге. ГК уточняет, что залогодержатель имеет право на преимущественное удовлетворение своих требований «из стоимости заложенного имущества» кредитора или «лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя)».

Удержание. Суть удержания как способа обеспечения исполнения обязательства состоит в том, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (п. 1 ст. 359 ГК).

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом (п. 2 ст. 359 ГК).

К удержанию может прибегнуть комиссионер, которому комитент не оплатит комиссионное вознаграждение; хранитель в отношении вещи, переданной ему на хранение, если поклажедатель уклоняется от уплаты вознаграждения или расходов, предусмотренных договором; подрядчик для обеспечения требований к заказчику по оплате расходов, связанных со строительством.

Поручительство. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК). Договор поручительства заключается между кредитором по основному обязательству и поручителем. Договор подлежит обязательному письменному оформлению. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства. Если отношения поручительства не оформлены подписанным двумя сторонами договором, то доказательством заключения такого договора может явиться письменное сообщение поручителю от кредитора о принятии им полученного текста поручительства. В случае, когда кредитор не дал такого письменного сообщения о принятии поручительства, доказательством заключения договора поручительства может служить ссылка на это поручительство в основном Договоре, а при отсутствии такой ссылки договорные отношения поручительства следует считать неустановленными.

При поручительстве ответственным перед кредитором за неисполнение основного, обеспечиваемого обязательства становится наряду с должником еще и другое лицо — поручитель. Это создает для кредитора большую вероятность реального удовлетворения его требований к должнику. Определенное значение может иметь платежеспособность поручителя.

Банковская гарантия. Банковская гарантия является новым для Российской Федерации способом обеспечения исполнения обязательств. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК). В ГК РФ использованы при наименовании сторон известные в международной практике термины, заимствованные из римского права: бенефициар — лицо, в пользу которого совершается платеж, выставляется аккредитив, или получатель по страховому полису; принципал — основной, главный должник в обязательстве.

Задаток. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК).

Задатком чаще всего обеспечиваются обязательства между гражданами (договоры аренды дачных и жилых помещений, купля-продажа и пр.), хотя нет оснований для исключения задатка из числа способов обеспечения обязательств, складывающихся между юридическими лицами различных организационно-правовых форм.

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. В ГК не говорится о том, что несоблюдение письменной формы приводит к недействительности соглашения о задатке. Следовательно, наступают общие последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, определенные ст. 162 ГК, то есть несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК). Имеет существенное значение четкость составленного документа о задатке. Во избежание спора передаваемая в качестве задатка сумма должна быть и названа в качестве задатка.

 

 

1. ДОГОВОР КАК ОСНОВАНИЕ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА: ПОНЯТИЕ, СОДЕРЖАНИЕ, ФОРМА, ЗАКЛЮЧЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ. Виды ДОГОВОРОВ.

Договор — это наиболее распространенный вид сделок. Только немногочисленные односторонние сделки не относятся к числу договоров. Основная же масса встречающихся в гражданском праве сделок — договоры. В соответствии с этим договор подчиняется общим для всех сделок правилам. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках. К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров (пп. 2, 3 ст. 420 ГК).

Имущественный оборот как юридическое выражение товарно-денежных, рыночных связей складывается из многочисленных конкретных актов отчуждения и присвоения имущества (товаров), совершаемых собственниками или иными законными владельцами. Важнейшим правовым актом, отражающим взаимные интересы равноправных товаровладельцев и их свободное и согласованное волеизъявление, является гражданско-правовой договор (ГПД). В рыночном хозяйстве ГПД становится основным способом регулирования экономических отношений. С помощью ГПД экономические отношения подвергаются саморегулированию их участников, как наиболее эффективному способу организации хозяйственной деятельности.

ГПД, будучи необходимой формой товарообмена, развивался и усложнялся по мере развития самого обмена. В классическом РП различали «соглашение» – conventio (как согласованное волеизъявление сторон) и «договор» contractus (как основа возникающих между сторонами обязательств). Стороны в договоре стали называться контрагентами. В современном ГП понятии ГПД стало многозначным: а) сделка, как совпадающее волеизъявление участников (соглашение), направленное на установление, изменение или прекращение определенных П и О; б) правоотношения, возникающие в результате заключения сделки (ГПД) – договорные обязательства; в) форма соглашения (сделки) – документ, фиксирующий П и О сторон.

Действующий закон признает договором соглашение 2 или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст.420). В таком смысле договор представляет собой разновидность сделки и характеризуется 2 основными чертами: а) наличие согласованных действий участников, выражающих их взаимное волеизъявление; б) направленность действий на У, И или П гражданских П и О. В этом и состоит основной ГП эффект договора, обеспечивающий связанность его контрагентов соответствующим обязательственным правоотношением. Вместе с тем необходимо различать понятия «договор» и «сделка». П и О контрагентов по договору являются обязательствами сторон и составляют содержание ГПД, а сделка лишь определяет их и делает юридически действительными.

Принцип свободы ГПД: а) свобода заключения договора и запрет на понуждение к вступлению в договорные обязательства; б) свобода определения характера заключаемого договора (в т.ч. смешанного ГПД – элементы разных видов ГПД); в) свобода определения его условий (содержания), ограничения устанавливаются только в целях защиты публичных интересов.

Содержание ГПД – это совокупность согласованных его сторонами условий, закрепляющих права и обязанности контрагентов и составляющие содержание договорного обязательства. Условия в ГПД излагаются в виде отдельных пунктов. Приложения и дополнения – в качестве частей ГПД. Существенными условиями ГПД признаются все условия, которые требуют согласования, ибо при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из них договор признается незаключенным, т.е. несуществующим (ст.432). Это: условия о предмете договора; условия прямо названные в законе или иных НПА как существенные; условия обязательные для данного вида договора; условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Иные условия ГПД: конкретизирующие срок исполнения; оговаривающие дополнительные вопросы качества, комплектности и т.д.; условия об ответственности и другие.

Виды ГПД: 1) Соглашения (сделки) – а) реальные (помимо соглашения, либо предается вещь, либо совершаются определенные действия) и консенсуальные (порождающие ГП и О сразу по заключению соглашения) сделки; б) возмездные (содержит встречные обязательства сторон по предоставлению материального или иного блага) и безвозмездные (отсутствует встречное удовлетворение другой стороны) сделки; в) казуальные (четко определена правовая цель, которая преследуется: Д купли-продажи – конкретный товар) и абстрактные (оторвана от своего основания, ее действительность не зависит от цели сделки: выдача векселя) сделки, г) фидуциарные (основанные на особых, лично-доверительных отношениях – поручение) сделки. Возмездные сделки бывают: меновые и рисковые или алеаторные (пари и сделки по проведению игр).

2) Договорные обязательства: а) по направленности на определенный результат, различают договора направленные на передачу имущества: в собственность (или иное ВП), в пользование, на производство работ, на оказание услуг; б) односторонние и двусторонние; в) договоры в ползу 3 лица; г) дополнительные или акцессорные (обеспечивающие исполнение основных: залог, поручительство); д) по субъектному составу: предпринимательские и с участием граждан-потребителей; е) поименованные (названные в ГЗ) и непоименованные (законом не названные, но не противоречащие общим началам и смыслу ГЗ); ж) имущественные (оформляющие акт товарообмена: обязательственные и вещные (дарение – момент заключения Д совпадает с моментом исполнения)) и организационные (не обмен, а его организация: предварительный Д, генеральный Д, УД); з) публичный договор; и) договор присоединения.

Заключение договора – это достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренном законодательством (ст.432). Таким образом, ГПД считается заключенным при соблюдении 2 необходимых условий: а) сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора; б) достигнутое соглашение по своей форме соответствует требованиям, предъявляемым к такого рода договорам. Заключение ГПД предполагает выражение воли каждой из сторон (волеизъявления) и ее совпадение. Обычно, говоря о заключении ГПД, имеют в виду договор как дву- или многостороннюю сделку, т.е. ЮФ порождающий ГПО.

Традиционным для ГЗ и ГП является выделение 2 случаев заключения ГПД: «между присутствующими» и «между отсутствующими». В обеих ситуациях выделяют стадии заключения договора: предложение (оферта) и ее принятие (акцепт). В первом случае, когда условия вырабатываются в ходе непосредственного контакта сторон, результатом является подписанный обеими сторонами текст договора, последовательность стадий не имеет юридического значения. Во втором случае, когда речь идет о заключении ГПД «между отсутствующими», имеется в виду не пространственное удаление сторон друг от друга, а «момент разъединенности по времени изъявления воли». В этом случае порядок заключения ГПД состоит в том, что одна из сторон направляет другой стороне предложение о заключении договора, а другая, получив оферту, принимает предложение заключить договор (п.2 ст.432). Выделяют следующие стадии заключения договора: а) преддоговорные контакты сторон (переговоры); б) оферта; в) рассмотрение оферты; г) акцепт оферты. При этом 2 стадии (оферта и ее акцепт) являются обязательными. Стадия переговоров является факультативной, а стадия рассмотрения оферты является юридически значимой в случаях, когда законодательство применительно к отдельным видам ГПД (заключение которых обязательно для стороны) устанавливает срок и порядок рассмотрения проекта договора (оферты).

Под офертой понимается предложение заключить договор, которое отвечает следующим требованиям: а) должна быть адресовано конкретному лицу (лицам); б) должна быть достаточно определенным по содержанию; в) выражать намерения сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение; г) содержать указания на существенные условия заключаемого договора. По своей форме оферта может быть различной: проект договора, письмо, телеграмма, факс и т.д. Направление оферты связывает лицо, ее пославшее (с момента получения оферты адресатом) и в случае ее безоговорочного акцепта адресатом, пославшее лицо автоматически становится стороной в договорном обязательстве. Оферта считается неполученной, если ее опередит или будет получено одновременно с ней извещение об ее отзыве. Направленной и полученной оферте принадлежит важное свойство – безотзывность (не характерное для ААСП), т.е. невозможность ее отзыва отправителем с момента получения ее адресатом до истечения установленного для ее акцепта срока. Публичная оферта – предложение неопределенному кругу лиц, содержащая все условия договора и выражающая воля отправителя заключить договор с каждым, кто обратится.

Акцепт, т.е. ответ лица, которому направлена оферта, о принятии ее условий, должен быть полным и безоговорочным (ст.438). Выражается либо в форме письменного ответа, либо в фактических действиях (публичная оферта – оплате товара покупателем). Молчание акцептом не признается. Если существует срок для акцепта, то существенное значение придается не дате направления извещения, а дате получения извещения адресатом. Акцепт полученный с опозданием, по общему правилу не влечет заключения договора. Акцепт должен быть полным и безоговорочным, ответ с иными условиями не может быть признан надлежащим.

Случаи когда заключение договора является обязательным для одной из сторон: предварительный договор; публичный договор; договор с лицом выигравшем торги; договор банковского счета с клиентом; для органов ГКИ – заключение договора К-П приватизированного имущества с лицом выигравшем конкурс или аукцион и т.п.

Форма договора: устная, простая письменная, нотариально удостоверенная. Момент заключения договора: А0 получения акцепта (континентальное право) или момент отправления акцепта (ААСП и Япония); б) в случае оформления реального договора: момент передачи имущества; с момента ГР (там где это предусмотрено законом); в) в случае когда акцепт выражается в совершении фактических действий (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата денег) – момент совершения соответствующих действий.

Основаниями для расторжения (изменения) договора служат: соглашение сторон, существенное нарушение договора либо иные обстоятельства, предусмотренные законом или договором. Расторгнуть или изменить можно только такой ГПД, который признается действительным и заключенным.

а) Соглашение сторон – это основной способ РиИ ГПД. Законом могут быть установлены ограничения для некоторых ГПД, например: договор в пользу 3 лица – с момента выражения 3 лицом своего намерения воспользоваться правом по договору, он может быть расторгнут (изменен) только с его согласия.

б) Судом по требованию одной из сторон: в случае нарушения условий договора другой стороной, квалифицируемые как существенные (нарушение влекущее для контрагента такой ущерб, что он в значительной мере лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора – найм жилья – при не поступлении платы в течение 6 месяцев);

в) Судом в случаях прямо предусмотренных ГК, другими законами или договором (включение в договор условия, явно обременительных для присоединившейся стороны);

г) Судом, на основе одностороннего права расторжения или изменения ГПД предусмотренного договором или законом (договор поручения).

Порядок расторжения или изменения ГПД: Зависит в основном от применяемого способа расторжения или изменения договора. По соглашению сторон – применяется форма идентичная той, по которой ГПД заключался. Договором или обычаем делового оборота может быть предусмотрена иная форма Р или И ГПД. В судебном порядке – должна предшествовать досудебная процедура урегулирования спора, заключающаяся в направлении контрагенту предложения изменить или расторгнуть ГПД. Иск в суд предъявляется в следующих случаях: а) отказ контрагента от расторжения или изменения ГПД; б) неполучение ответа в течении 30 дней, если иной срок не установлен законом, договором или не содержался в предложении. Р или И ГПД в следствие одностороннего отказа одной из сторон – необходимо обязательное письменное уведомление контрагента. Указанное требование признается соблюденным, если одна сторона в любой форме (почта, телеграф, телетайп, телефон и т.д.) уведомлена об отказе от исполнения условий договора другой стороной.

Последствия расторжения или изменения ГПД: а) прекращаются или изменяются обязательства, возникающие из этого ГПД; б) определяется судьба исполненного по договору до момента его расторжения (изменения); в) решается вопрос об ответственности стороны, допустившей существенное нарушение договора.

Момент с которого обязательства считаются измененными или прекращенными зависят от того как осуществлено И или Р ГПД: а) по соглашению сторон – с момента заключения соглашения об И или Р ГПД и определяется правилами установленными для определения момента заключения ГПД; б) по решению суда (по требованию одной из сторон) – с момента вступления решения суда в законную силу; в) вследствие одностороннего отказа в случаях предусмотренных законом или договором – с момента уведомления  об отказе от договора.

Что касается исполненного по договору (переданного имущества, выполненной работы, оказанной услуги и т.п.), стороны лишены права требовать возвращения того, что было ими исполнено до И или Р ГПД. Данная норма диспозитивна и сторонами или законом может быть установлен иной порядок.

Р или И ГПД может сопровождаться предъявлением одной из сторон другой стороне требования о возмещении причиненных этим убытков (в случае, если это произошло вследствие существенного нарушения условий договора одной стороной).

Особый случай представляет собой расторжение или изменение ГПД в связи с существенным изменением обстоятельств (ст.451).

Будем говорить о дог-ре как юр-ом факте, лежащем в основе обязат-венного пр.­отнош-я. В этом смысле дог-р представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекраще­нии гр.их прав и обязанностей (п. 1 Ст. 420 ГК).

Договор – это наи> распространенный вид сделок. В соотв. с этим дог-р подчиняется общим для всех сделок правилам. К дог-рам применяются правила о двух-и многосторонних сделках. К обязат-вам, возникающим из дог-ра, применяются общие полож-я об обязат-вах, если иное не предусм-о общими правилами о дог-рах и правилами об отдель­ных видах дог-ров (пп. 2, 3 Ст. 420 ГК).

Виды. Многочисленные гр.о-пр.вые дог-ры обладают как общими св-вами, так и опред.ыми различиями, позволяющими отграничивать ихдруг от друга. 1) Основные и предварительные дог-ры. (различаются в зависимости от их юр-ой направленности). Основной дог-р непосредственно порождает права и обязанности сторон, связанные с перемещением мат-ых благ: передачей имущ-а, выполнением работ, оказанием услуг и т. п. Предваритель­ный дог-р – это соглашение сторон о заключении основного дог-ра в будущем. (заключение предварительных дог-ров регламентируется Ст. 429 ГК В соотв. с указанной статьей по предварительному дог-ру стороны обязуются заключить в будущем дог-р о передаче имущ-а, выполнении работ или оказании услуг (основной дог-р) на условиях, предусм-ных предварительным дог-ром).

2) Договоры в пользу их участников и дог-ры в пользу третьих лиц. Различаются в зависимости от того, кто может требовать исп-я дог-ра. Как правило, дог-ры заключаются в пользу их участников и пр. требовать исп-я таких дог-ров принадлежит только их участникам. Вместе с тем встречаются и дог-ры в пользу лиц, которые не принимали участия в их заключении, но имеют пр. требовать их исп-я. В соотв. со Ст. 430 ГК дог-ром в пользу третьего лица признается дог-р, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исп-е не кредитору, а указанному или не указанному в дог-ре третьему лицу, имеющему пр. требовать от должника исп-я обязат-ва в свою пользу. Так, если арендатор заключил дог-р страхования арендованного имущ-а в пользу его собств-ика (арендодателя), то пр. требования выплаты страхового возмещения при наступ-и страхового случая принадлежит арендо­дателю, в пользу которого и заключен дог-р страхования. И только в том случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по дог-ру, кредитор может воспользоваться этим пр.м, если это не противоречит зак.у, иным пр.вым актам и дог-ру.

3) Односторонние и взаимные дог-ры. Односторонний дог-р порож­дает у одной стороны только права, а у др. -только обязанности. Во взаимных дог-рах каждая из сторон приобретает права и одновре­менно несет обязанности по отнош-ю к др. стороне. Большин­ство дог-ров носит взаимный характер. (по дог-ру купли-продажи продавец приобретает пр. требовать от покупателя уплаты денег за проданную вещь и одновременно обязан передать эту вещь покупателю. Покупатель, в свою очередь, приобретает пр. требовать передачи ему проданной вещи и одновременно обязан за­платить продавцу покупную цену). (односторонним является дог-р займа, поскольку заимодавец наделяется по этому дог-ру пр.м требовать возврата долга и не несет каких-либо обязанностей перед заемщиком. Последний, наоборот, не приобретает никаких прав по дог-ру и несет только обязанность по возврату долга).

4) Возмездные и безвозмездные дог-ры. Возмездным признается дог-р, по кот. имущ-енное предоставление одной стороны обусловливает встреч­ное имущ-енное предоставление от др. стороны. В безвозмездном дог-ре имущ-енное предоставление производится только одной стороной без получения встречного имущ-енного предоставления от др. стороны. (дог-р купли-продажи – это возмездный дог-р, кот., в принципе, безвозмездным быть не может. Договор дарения, наоборот, по своей юр-ой природе – безвозмездный дог-р, кот., в принципе, не м/б возмездным).

5) Свободные и обязат.ые дог-ры. Свободные – это такие дог-ры, заключение которых всецело зависит от усмотрения сторон. Заключение же обязат.ых дог-ров, как это следует из самого их названия, является обязат.ым для одной или обеих сторон. (в силу прямого указания зак.а банк обязан заключить дог-р банковского счета с клиентом, обратившим­ся с предложением открыть счет (п. 2 Ст. 846 ГК).

6) Взаимосогласованные дог-ры и дог-ры присоединения. Указан­ные дог-ры различаются в зависимости от способа их заключения.

 

1. ДОГОВОР КУПЛИ-ПРОДАЖИ: ПОНЯТИЕ, ЭЛЕМЕНТЫ, ИСПОЛНЕНИЕ. Виды КУПЛИ-ПРОДАЖИ.

Понятие договора купли – продажи

 

По договору купли – продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п. 1 ст. 454 ГК).

Договор купли – продажи является консенсуальным, поскольку считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по его существенным условиям, а момент вступления договора в силу не связывается с передачей товара покупателю. Собственно передача товара покупателю представляет собой исполнение заключенного и вступившего в силу договора купли – продажи со стороны продавца. Поэтому в тех случаях, когда момент вступления договора в силу совпадает с фактической передачей товара, можно говорить об особом порядке заключения договора купли – продажи и о том, что он исполняется в момент заключения, но не о реальном характере договора. Например, в розничной купле – продаже выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах в месте их продажи признаются публичной офертой; договор розничной купли – продажи по общему правилу считается заключенным с момента выдачи покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара (ст. 493, п. 2 ст. 494 ГК).

Договор купли – продажи является возмездным, поскольку продавец за исполнение своих обязанностей по передаче товара покупателю должен получить от последнего встречное предоставление в виде оплаты полученного товара.

Договор купли – продажи является двусторонним, поскольку каждая из сторон этого договора (продавец и покупатель) несет обязанности в пользу другой стороны и считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать. Более того, в договоре купли – продажи имеют место две встречные обязанности, одинаково существенные и важные: обязанность продавца передать покупателю товар и обязанность покупателя уплатить покупную цену, – которые взаимно обусловливают друг друга и являются в принципе экономически эквивалентными. Поэтому договор купли – продажи является договором синаллагматическим (от греч. synallagma – взаимоотношение).

Сторонами договора купли – продажи (его субъектами) являются продавец и покупатель.

По общему правилу продавец товара должен быть его собственником или обладать иным ограниченным вещным правом, из которого вытекает правомочие продавца по распоряжению имуществом, являющимся товаром.

Граждане могут заключать договоры купли – продажи (в качестве продавца) с учетом общих требований, предъявляемых к их правоспособности и дееспособности.

Покупателем товара по договору купли – продажи может быть всякое физическое или юридическое лицо, признаваемое субъектом гражданских прав и обязанностей. Приобретая товар по договору купли – продажи, покупатель, согласно общему правилу, становится его собственником. Однако в некоторых случаях, предусмотренных законом или договором, покупатель не приобретает права собственности на переданный продавцом товар.

Предмет договора, а вернее сказать, предмет обязательства, вытекающего из договора, представляет собой действия (или бездействие), которые должна совершить (или от совершения которых должна воздержаться) обязанная сторона. Предметом договора купли – продажи являются действия продавца по передаче товара в собственность покупателя и соответственно действия покупателя по принятию этого товара и уплате за него установленной цены.

Содержание договора представляет собой совокупность всех его условий. В свою очередь, условиями договора устанавливаются или конкретизируются права и обязанности сторон. Обычно во всяком договоре купли – продажи выделяются группы условий, определяющих обязанности соответственно продавца и покупателя. Например, к условиям, предусматривающим обязанности продавца, обычно относят следующие: о товаре (о количестве, качестве, ассортименте, комплектности, таре и упаковке и т.п.); о порядке и сроке его передачи покупателю. Условия договора, регламентирующие порядок принятия товара и его оплаты, определяют обязанности покупателя.

1. Элементы и содержание договора купли-продажи. По договору купли-продажиодна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственностьдругой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар иуплатить за него определенную денежную сумму.Товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи. Договор может бытьзаключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в моментзаключения договора, а также товара, которой будет создан или приобретенпродавцов в будущем.Если иное не предусмотрено договором, продавец обязан одновременно спередачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся кней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию поэксплуатации и т.п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами илидоговором.Если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупательвправе отказаться от исполнения договора купли-продажи. При отказе продавцапередать индивидуально-определенную вещь покупатель вправе предъявитьпродавцу требования.Продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствуетдоговору купли-продажи.2.Розничная купля-продажа Это основная гражданско-правовая форма торговогообслуживания граждан. Договор определяется ст. 492 ГК как соглашение, в силукоторого продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продажетоваров в розницу, обязуется передать товар, предназначенный для личного,семейного, домашнего или иного использования, не связанного спредпринимательской деятельностьюДоговор такого типа является консенсуальным, так как считается заключенным смомента достижения сторонами соглашения о продаже товара, а не с момента егопередачи покупателю. Это возмездный договор. Согласно п. 1 ст. 454 ГКпокупатель обязан уплатить за товар определенную денежную сумму (цену).     Особенности Договор обычно заключается на основании публичной оферты. Ст.494 ГК предусматривает определенные правила к ней.Некоторые особенности . Публичной офертой признается – выставление товара вторговом зале, на витрине, выкладка его на прилавок, предоставление сведенийо продаваемых товарах (описаний, каталогов и т.п.) независимо от того,указаны ли цена и существенные условия договора.Публичный характер договора, а именно согласно ст. 426 ГК условия такогодоговора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей. Поэтому офертадолжна содержать одинаковые для всех адресатов условия договора.Продавец обязан заключить договор с любым покупателем, который примет егопредложение, не отдавая предпочтение кому либо из покупателей.Продавец при заключении, либо по требованию покупателя до этого обязанпредоставить ему информацию о товаре, предлагаемом к продаже, которая должнабыть необходимой и достоверной.     Ответственность продавца Покупатель в случае обнаружения в товаренедостатков не оговоренных продавцом, вправе требовать замены товара снедостатками на такой же товар надлежащего качества либо на аналогичный, ноиной марки модели, формы, расцветки и т.п. В последнем случае при разнице вценах на товар, подлежащий замене, и аналогичный товар производится перерасчетцены недоброкачественного товара в соответствии со ст. 504 ГК.Так как ГК не определяет сроков замены товара продавцом, должны применятьсясроки, установленные ст. 21 Закона о защите прав потребителей. Обычно заменапроизводится в семидневный срок со дня предъявления требования.Требование о возмещении расходов на устранение недостатков предъявляется,когда покупатель сам устраняет недостатки (ремонт).Покупатель вправе отказаться от недоброкачественного товара и потребоватьвозврата уплаченной за него денежной суммы.3. Договор поставки.  По договорупоставки поставщик – продавец, осуществляющий предпринимательскуюдеятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимыеили закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательскойдеятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним ииным подобным использованием. В случае, когда сторонами предусмотренапоставка товаров в течение срока действия договора отдельными партиями исроки поставки отдельных партий в нем не определены, то товары должныпоставляться равномерными партиями помесячно. Поставка товаров осуществляетсяпоставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю. Доставка товаровосуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренномдоговором поставки, и на определенных в договоре условиях. Договором поставкиможет быть предусмотрено получение товаров покупателем (получателем) в местенахождения поставщика. Покупатель (получатель) обязан совершить всенеобходимые действия, обеспечивающие принятие товаров. Односторонний отказ отисполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее егоизменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной изсторон.

 

 

1. ДОГОВОР РЕНТЫ И ПОЖИЗНЕННОГО СОДЕРЖАНИЯ С ИЖДИВЕНИЕМ: СРАВНИТЕЛЬНАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА.

Гражданский кодекс РФ содержит гл. 33 “Рента и пожизненное содержание с иждивением”. Ее наименование, казалось бы, позволяет сделать вывод о признании законодателем каждого из указанных в названии главы договоров самостоятельным. Между тем в данном случае проводится наиболее распространенный для ГК принцип: независимо от своего наименования соответствующая глава разд. IV Кодекса в виде общего правила посвящается определенному договорному типу. Применительно к гл. 33 таковым является договор ренты, а значит, договор пожизненного содержания с иждивением – это только его разновидность.

Наряду с договором пожизненного содержания с иждивением в гл. 33 ГК выделены договоры постоянной и пожизненной ренты. По поводу соотношения между этими двумя договорами, с одной стороны, и договором пожизненного содержания с иждивением, с другой, в литературе высказаны прямо противоположные взгляды. Ряд авторов признают все три договора самостоятельными видами договора ренты <*>. В то же время другие рассматривают возмездное содержание с иждивением лишь как подвид пожизненной ренты <**>. Полагаем, что более правильной является последняя точка зрения. Такой вывод следует прежде всего из п. 2 ст. 583 ГК. Он допускает установление конституирующей соответствующий договор обязанности выплачивать ренту только либо бессрочно (постоянная рента), либо на срок жизни получателя ренты (пожизненная рента). При этом прямо предусмотрено, что пожизненная рента может быть установлена на условиях пожизненного содержания гражданина с иждивением.

Двучленное деление ренты нашло отражение и в п. 2 ст. 601 ГК. В нем предусмотрено, что к договору пожизненного содержания с иждивением, которому посвящен одноименный параграф гл. 33 ГК, применяются, если иное не предусмотрено включенными в него правилами, правила о пожизненной ренте. Для уяснения значения соответствующей нормы можно сравнить ее с имеющимися во многих главах ГК отсылками к статьям, заведомо посвященным иным типам (видам) договоров.

Из всех признаков, указанных в приведенном ГК легальном определении ренты, наибольшее значение имеет несомненно ее цель: предоставление в собственность имущества в обмен на периодически выплачиваемую денежную сумму, предназначенную для обеспечения содержания. Как таковая эта цель оказывает влияние на многие особенности ренты. Неслучайно поэтому именно с социальной по ее значению ренты начинается история правового регулирования договора ренты.

Хотя договор ренты возмезден подобно, например, займу, характер возмездности здесь иной. В договоре займа она проявляется в необходимости для заемщика возвратить сумму долга плюс проценты. В договоре ренты возмездность выражена в выплате, лишь сходной с процентами. В данном случае сумма, переданная получателем ренты ее плательщику, трансформируется в “проценты”, уплата которых осуществляется в указанные в договоре сроки и в установленных им размерах. При этом договором может быть предусмотрена выплата бессрочно (имеется в виду постоянная рента) либо на срок жизни гражданина (пожизненная рента и ее разновидность – пожизненное содержание с иждивением) <*>.

Иная ситуация сложилась с отнесением договора ренты к числу реальных или консенсуальных. Хотя с момента принятия ныне действующего ГК прошло всего лишь несколько лет, в литературе, основанной на этом Кодексе, уже обозначились три точки зрения. Придерживающиеся одной из них считают договор ренты реальным <*>, в то время как, по мнению других, это договор консенсуальный <**>, а третьих – в зависимости от объекта либо реальный (при отчуждении движимого имущества), либо консенсуальный (при отчуждении недвижимого имущества) <***>. В период действия ГК 1964 г., естественно, круг сторонников всех этих точек зрения применительно к договору пожизненного содержания с иждивением был значительно шире, равно как и тех аргументов, которые ими приводились.

Действующий ГК РФ в определении не только договора ренты (п. 1 ст. 583), но также и договора пожизненного содержания с иждивением (п. 1 ст. 601) предусмотрел, что получатель ренты “ПЕРЕДАЕТ… в собственность имущество” (выделено нами. – М.Б.). Тем самым Кодекс сохранил тот же, присущий всем реальным договорам, признак: заключение договора требует передачи вещи (имущества). Таким образом, соображения в пользу реального характера договора пожизненного содержания с иждивением, высказанные применительно к ранее действовавшим ГК, как представляется, имеют значение и для современного договора ренты.

 

Уже самое различие в названии обоих видов ренты – “постоянная” и “пожизненная” дает возможность предопределить специфику установленного для каждого из них правового режима.

Прежде всего это относится к субъектному составу договора. Указание на “постоянный” характер ренты позволяет допустить участие в договоре на стороне получателей ренты не только граждан. Постоянная рента – единственный вид ренты, в которой получателем может быть юридическое лицо, а сама рента – использована для покрытия особых потребностей получателя, не являющихся личными, бытовыми.

При всем этом постоянная рента как разновидность ренты сохраняет основные черты последней – ее некоммерческий характер. Поскольку, это уже отмечалось ранее, рента не является прибылью, которая как таковая имманентна предпринимательской деятельности (см. п. 1 ст. 2 ГК), она, по справедливому замечанию С.А. Хохлова, “не должна превращать коммерческую организацию – получателя постоянной ренты в рантье” <*>. По этой причине на стороне получателей такой ренты вправе выступать именно некоммерческие организации. Кроме того, возможность участия их в названной роли зависит от того, нет ли здесь противоречия, помимо закона, их правоспособности.

2. Договор пожизненной ренты

Принципиальная особенность рассматриваемого договора состоит прежде всего в определении периода его действия. Таковым является время жизни получателя ренты. В роли последнего может выступать как сторона в договоре, передающая имущество, так и любой иной назначенный ею гражданин. В последнем случае договор ренты превращается в договор в пользу третьего лица. Это означает, что указанный в договоре выгодоприобретатель вправе потребовать исполнения обязательства стороной по выплате ему ренты. Для того чтобы у третьего лица возникло такое право, оно в соответствии с п. 2 ст. 430 ГК должно сообщить о намерении им воспользоваться плательщику ренты, и с момента выражения этого намерения соответствующее право считается возникшим.

В отличие от постоянной ренты, право на которую может быть в принципе отчуждено в общем, установленном ГК порядке – имеется в виду применение правил о переходе прав в порядке их уступки (см. ст. 382 – 390 ГК) или реорганизации юридического лица (см. ст. 57 и 58 ГК), а также о наследовании, – во всех этих случаях права на получение пожизненной ренты не переходят к другому лицу. Это не исключает того, что передающее имущество под выплату ренты лицо может назначить выплату ренты на период жизни другого указанного им лица (ст. 596 ГК). Однако и в этом случае договор продолжает связывать плательщика ренты с тем, кто заключал с ним договор ренты.

Если назначенное выгодоприобретателем третье лицо к моменту заключения договора уже умерло, договор признается ничтожным. Сущность приведенной нормы выражена в правиле: договор пожизненной ренты под страхом недействительности должен быть заключен в пользу лица, которое к моменту совершения сделки находится в живых. Такая норма (п. 3 ст. 596 ГК) соответствует п. 1 ст. 166 ГК, т.е. сделка признается недействительной по основаниям, установленным Кодексом.

Обязательство выплаты пожизненной ренты в силу указанных и ряда иных особенностей носит, таким образом, личный характер <*>.

Определяют пожизненную ренту в договоре как сумму, периодически выплачиваемую получателю ренты в течение его жизни либо жизни назначенного им лица (п. 1 ст. 597 ГК). Одна из особенностей договора пожизненной ренты состоит в том, что исключается помещение в него условия, по которому рента будет выплачиваться в натуре даже с учетом ее денежного выражения.

Пожизненная рента направлена на удовлетворение потребностей граждан, нуждающихся по этой причине в особой защите. Соответственно, в частности, императивной нормой установлено, что определенная в договоре в расчете на месяц рента должна быть не менее предусмотренного законом минимального размера оплаты труда (п. 2 ст. 597 ГК). Это означает, что если в договоре указана меньшая по размеру рента, соответствующее его условие будет действовать в редакции: рента равна минимальному размеру оплаты труда. По тем же причинам, по которым установлено приведенное правило о минимальном размере подлежащей выплате ренты, предусмотрено применение к отношениям сторон ст. 318 ГК. Из нее вытекает, что увеличение в установленном порядке минимального размера оплаты труда влечет за собой пропорциональный рост указанной договором ренты.

3. Договор пожизненного содержания с иждивением

По договору пожизненного содержания с иждивением получатель ренты – гражданин передает принадлежащие ему жилой дом, квартиру, земельный участок или иную недвижимость в собственность плательщику ренты, который обязуется осуществлять пожизненное содержание с иждивением гражданина и (или) указанного им третьего лица (лиц) (п. 1 ст. 601 ГК).

Складывающиеся в таком случае отношения обладают родовыми признаками договора ренты, а также видовыми – договора пожизненной ренты <*>. Индивидуальные особенности рассматриваемых отношений выражаются в ограничении круга передаваемого под выплату ренты имущества (только недвижимость), специальном назначении ренты (обеспечение получателю соответствующего содержания), а также в более широком составе объектов ренты (имеются в виду деньги, иное имущество, а равно различные нематериальные блага). Учитывая отмеченные особенности договора, законодатель установил специальный режим для указанной ренты. С этой целью используются, помимо статей гл. 33 ГК, также нормы, которые находятся за пределами этой главы.

Так, из ст. 318 ГК вытекает, что сумма, выплачиваемая в виде ренты по денежному обязательству непосредственно на содержание гражданина, должна быть индексирована пропорционально увеличению установленного законом минимального размера оплаты труда. В силу ст. 411 ГК требования, связанные с пожизненным содержанием, не подлежат зачету. Это означает, что плательщик в подобных случаях не вправе, в частности, зачесть в счет ренты, подлежащей выплате получателю, любые долги последнего перед ним. Точно так же в случае смерти получателя пожизненной ренты вследствие причинения ему вреда, при подсчете размера возмещения вреда, который возник из-за потери кормильца, в состав доходов умершего включаются вместе с утерянной заработной платой причитавшаяся ему пенсия, а также, как подчеркнуто п. 1 ст. 1089 ГК, получаемое им при жизни пожизненное содержание. Следовательно, со смертью получателя ренты обязанность плательщика по ее выплате прекращается, но вместо этого лицо, по отношению к которому погибший был или мог быть кормильцем (несовершеннолетние сын или дочь, нетрудоспособный супруг и другие лица, перечисленные в ст. 1088 ГК), приобретает право взыскивать с того, кто признан ответственным за смерть получателя ренты, равную ей по размеру сумму.

Специфика норм о договоре пожизненного содержания в параграфе, посвященном этому договору, охватывает следующее:

а) определение объема ренты с учетом удовлетворения различных потребностей граждан, как материальных, так и нематериальных. Соответственно пожизненное содержание с иждивением может включать в себя обеспечение потребности в жилище, питании, одежде и т.п., а также уход за получателем ренты, если этого требует его здоровье. Хотя со смертью последнего договор и прекращает свое действие, в нем может быть предусмотрена оплата плательщиком ренты стоимости ритуальных услуг;

б) установление, подобно общим правилам о пожизненной ренте, соответствующих гарантий, включая обязательный минимум подлежащей выплате ренты, который должен быть, однако, для пожизненного содержания с иждивением уже не равен минимальному размеру оплаты труда, а вдвое больше его;

в) ограничение имущества, передаваемого под выплату этого вида ренты, одной лишь недвижимостью;

г) включение в перечень существенных условий этого вида ренты также и стоимости всего объема содержания с иждивением;

д) закрепление в ГК (ст. 602) принципов, которыми следует руководствоваться суду при разрешении возможных споров между сторонами по поводу объема предоставления или подлежащего предоставлению содержания, в частности при изменении по требованию одной из сторон условия подлежащего выплате содержания. Эти принципы – добросовестность и разумность – направлены в первую очередь на защиту интересов получателя ренты. Однако вместе с тем они предполагают учет в соответствующих пределах и интересов плательщика ренты;

е) возможность замены предусмотренного в договоре условия о предоставлении пожизненного содержания с иждивением в натуре периодическими платежами в деньгах в течение жизни гражданина (ст. 603 ГК);

ж) установление в качестве гарантии реального предоставления соответствующего содержания более широкого круга ограничений прав плательщика ренты на переданное ему в обеспечение пожизненного содержания имущество. Так, в силу ст. 604 ГК отчуждение, сдача в залог, иные способы обременения переданной под выплату ренты недвижимости допускаются только с предварительного согласия получателя. Кроме того, особо выделена (ч. 2 ст. 604 ГК) обязанность плательщика ренты принимать необходимые меры для использование переданного имущества, не допуская при этом снижения его стоимости.

В ст. 605 ГК предусмотрены основания и последствия прекращения договора пожизненного содержания с иждивением. В определенной части они совпадают с теми, которые установлены и для договора пожизненной ренты. В частности, оба договора предполагают, что отношения между сторонами прекращаются со смертью получателя ренты. Кроме того, в обоих случаях договор может быть прекращен по требованию получателя ренты в связи с существенным нарушением плательщиком его обязанностей. В таких случаях по договору пожизненного содержания с иждивением получатель ренты вправе потребовать либо выплаты выкупной цены, либо возврата переданного в обеспечение ренты недвижимого имущества. И если он остановился на втором варианте, – независимо от того, передано ли имущество плательщику за плату или безвозмездно, – возврату подлежит все имущество без зачета уже произведенных расходов, связанных с содержанием получателя ренты. При оценке допущенного нарушения с точки зрения отнесения его к числу существенных следует, очевидно, исходить из того определения, которое содержится в п. 2 ст. 450 ГК. Указанная норма признает существенным нарушение договора одной из сторон, которое влечет для контрагента такой ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора.

 

1. ДОГОВОР АРЕНДЫ: ПОНЯТИЕ, ЭЛЕМЕНТЫ, ИСПОЛНЕНИЕ. ВИДЫ ДОГОВОРОВ АРЕНДЫ.

Статья 606. Договор аренды

По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью.

Статья 607. Объекты аренды

1. В аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи).

Законом могут быть установлены виды имущества, сдача которого в аренду не допускается или ограничивается.

2. Законом могут быть установлены особенности сдачи в аренду земельных участков и других обособленных природных объектов.
3. В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

Статья 608. Арендодатель

Право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду.

Статья 609. Форма и государственная регистрация договора аренды

1. Договор аренды на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме.
2. Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом.
3. Договор аренды имущества, предусматривающий переход в последующем права собственности на это имущество к арендатору (статья 624), заключается в форме, предусмотренной для договора купли-продажи такого имущества.

Статья 610. Срок договора аренды

1. Договор аренды заключается на срок, определенный договором.
2. Если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок.

В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества за три месяца. Законом или договором может быть установлен иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды, заключенного на неопределенный срок.

3. Законом могут устанавливаться максимальные (предельные) сроки договора для отдельных видов аренды, а также для аренды отдельных видов имущества. В этих случаях, если срок аренды в договоре не определен и ни одна из сторон не отказалась от договора до истечения предельного срока, установленного законом, договор по истечении предельного срока прекращается.

Договор аренды, заключенный на срок, превышающий установленный законом предельный срок, считается заключенным на срок, равный предельному.

Статья 611. Предоставление имущества арендатору

1. Арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества.
2. Имущество сдается в аренду вместе со всеми его принадлежностями и относящимися к нему документами (техническим паспортом, сертификатом качества и т. п.), если иное не предусмотрено договором.

Если такие принадлежности и документы переданы не были, однако без них арендатор не может пользоваться имуществом в соответствии с его назначением либо в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора, он может потребовать предоставления ему арендодателем таких принадлежностей и документов или расторжения договора, а также возмещения убытков.

3. Если арендодатель не предоставил арендатору сданное внаем имущество в указанный в договоре аренды срок, а в случае, когда в договоре такой срок не указан, в разумный срок, арендатор вправе истребовать от него это имущество в соответствии со статьей 398 настоящего Кодекса и потребовать возмещения убытков, причиненных задержкой исполнения, либо потребовать расторжения договора и возмещения убытков, причиненных его неисполнением.

Статья 612. Ответственность арендодателя за недостатки сданного в аренду имущества

1. Арендодатель отвечает за недостатки сданного в аренду имущества, полностью или частично препятствующие пользованию им, даже если во время заключения договора аренды он не знал об этих недостатках.

При обнаружении таких недостатков арендатор вправе по своему выбору:

потребовать от арендодателя либо безвозмездного устранения недостатков имущества, либо соразмерного уменьшения арендной платы, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков имущества;

непосредственно удержать сумму понесенных им расходов на устранение данных недостатков из арендной платы, предварительно уведомив об этом арендодателя;

потребовать досрочного расторжения договора.

Арендодатель, извещенный о требованиях арендатора или о его намерении устранить недостатки имущества за счет арендодателя, может без промедления произвести замену предоставленного арендатору имущества другим аналогичным имуществом, находящимся в надлежащем состоянии, либо безвозмездно устранить недостатки имущества.

Если удовлетворение требований арендатора или удержание им расходов на устранение недостатков из арендной платы не покрывает причиненных арендатору убытков, он вправе потребовать возмещения непокрытой части убытков.

2. Арендодатель не отвечает за недостатки сданного в аренду имущества, которые были им оговорены при заключении договора аренды или были заранее известны арендатору либо должны были быть обнаружены арендатором во время осмотра имущества или проверки его исправности при заключении договора или передаче имущества в аренду.

Статья 613. Права третьих лиц на сдаваемое в аренду имущество

Передача имущества в аренду не является основанием для прекращения или изменения прав третьих лиц на это имущество.

При заключении договора аренды арендодатель обязан предупредить арендатора о всех правах третьих лиц на сдаваемое в аренду имущество (сервитуте, праве залога и т. п.). Неисполнение арендодателем этой обязанности дает арендатору право требовать уменьшения арендной платы либо расторжения договора и возмещения убытков.

Статья 614. Арендная плата

1. Арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату).

Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. В случае, когда договором они не определены, считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.

2. Арендная плата устанавливается за все арендуемое имущество в целом или отдельно по каждой из его составных частей в виде:

1) определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или единовременно;

2) установленной доли полученных в результате использования арендованного имущества продукции, плодов или доходов;

3) предоставления арендатором определенных услуг;

4) передачи арендатором арендодателю обусловленной договором вещи в собственность или в аренду;

5) возложения на арендатора обусловленных договором затрат на улучшение арендованного имущества.

Стороны могут предусматривать в договоре аренды сочетание указанных форм арендной платы или иные формы оплаты аренды.

3. Если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год. Законом могут быть предусмотрены иные минимальные сроки пересмотра размера арендной платы для отдельных видов аренды, а также для аренды отдельных видов имущества.
4. Если законом не предусмотрено иное, арендатор вправе потребовать соответственного уменьшения арендной платы, если в силу обстоятельств, за которые он не отвечает, условия пользования, предусмотренные договором аренды, или состояние имущества существенно ухудшились.
5. Если иное не предусмотрено договором аренды, в случае существенного нарушения арендатором сроков внесения арендной платы арендодатель вправе потребовать от него досрочного внесения арендной платы в установленный арендодателем срок. При этом арендодатель не вправе требовать досрочного внесения арендной платы более чем за два срока подряд.

 

ВИДЫ:

Договор проката, Аренда транспортных средств, Аренда зданий и сооружений, Аренда предприятий, Финансовая аренда (лизинг), Договор найма жилого помещения 

14. Договор аренды. По договору аренды (имущественного найма)арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю)имущество за плату во временное владение и пользование или во временноепользование. Плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результатеиспользования арендованного имущества в соответствии с договором, являются егособственностью. Право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику.Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственникомсдавать имущество в аренду. Договор аренды на срок более года, а если хотя быодной из сторон договора является ю/л, независимо от срока, должен бытьзаключен в письменной форме. Договор аренды недвижимого имущества подлежит гос.регистрации. Арендатор, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, поистечении срока договора имеет при прочих равных условиях преимущественноеперед другими лицами право на заключение договора аренды на новый срок.Арендатор обязан письменно уведомить о желании заключить такой договор. Взаконе или договоре аренды может быть предусмотрено, что арендованное имуществопереходит в собственность арендатора по истечении срока аренды или до егоистечения при условии внесения арендатором всей обусловленной договоромвыкупной цены.     15.Договор лизинга . По договору лизинга арендодатель обязуетсяприобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного импродавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владениеи пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае ненесет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Договором лизингаможет быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имуществаосуществляется арендодателем. Предметом договора лизинга могут быть любыенепотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кромеземельных участков и других природных объектов. Арендодатель, приобретаяимущество для арендатора, должен уведомить продавца о том, что имуществопредназначено для передачи его в аренду определенному лицу. Если иное непредусмотрено договором, имущество, являющиеся предметом этого договора,передается продавцом непосредственно арендатору в месте нахождения последнего.В случае, когда имущество, являющееся предметом договора лизинга, не переданоарендатору в определенный срок, арендатор вправе потребовать расторжениядоговора и возмещения убытков. Риск случайной гибели или случайной порчиарендованного имущества переходит к арендатору в момент передачи емуарендованного имущества.     16.Договор проката В гл 34 ГК выделен комплекс отдельных норм,регулирующих отдельные виды договора аренды – проката, аренды транспортныхсредств, аренды зданий и сооружений, аренды предприятий, лизинга. Разделениепроисходит в основном по предмету (объекту) аренды, но есть исключения –лизинг, прокат. Объектами аренды могут быть только непотребляемые вещи,т.е. те,свойства которых не изменяются в процессе их использования. Установлен рядогарничений, например при сдаче в аренду природных обхектов – участки недр иводные объекты по лицензии гос органов. Форма преимущественно письменная, т.к.одной из сторон всегда является юридическое лицо. Прокат – движимое имущество,как правило для бытовых целей. Срок – до 1 года. Это публичный договор (т.е.любому, кто захочет, нельзя отказать). Аред\нда трансп ср-в либо с услугамиводилы, либо без них. Всегда письменно.здания и др недвижимость – с госрегистрацией. По лизингу арендодатель обязуется приобрестив собственностьвыбранное арендатором имущество и предоставить его во временное пользование дляпредпринимательских целей.     17. Договор аренды предприятия1.     По договору аренды предприятия в целом как имущественного комплекса,используемого для осуществления предпринимательской деятельности,арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владениеи пользование земельные участки, здания, сооружения, оборудование и другиевходящие в состав предприятия основные средства, передать в порядке, наусловиях и в пределах, определяемых договором, запасы сырья, топлива,материалов и иные оборотные средства, права пользования землей, водой идругими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, иныеимущественные права арендодателя, связанные с предприятием, права наобозначения, индивидуализирующие деятельность предприятия, и другиеисключительные права, а также уступить ему права требования и перевести нанего долги, относящиеся к предприятию.2.     Права арендодателя, полученные им на основании разрешения (лицензии)на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче арендатору.     18.Договор найма жилого помещения 1.  По договору найма жилого помещенияодна сторона – собственник жилого помещения или управомоченное им лицо(наймодатель) – обязуется предоставить другой стороне (нанимателю) жилоепомещение за плату во владение и пользование для проживания в нем.2.  Юридическим лицам жилое помещение может быть предоставлено во владение и(или) пользование на основе договора аренды или иного договора. Юридическоелицо может использовать жилое помещение только для проживания граждан.Право на жилую площадь у совместно проживающих с нанимателем возникает лишьпри условии включения каждого в договор коммерческого найма. Включение вписьменный договор возможно лишь с согласия наймодателя и при соблюдениинормы жилья на одного человека (ст. 679).В отличие от бессрочного социального найма здесь закон определил срокидоговора: короткий, КРАТКОСРОЧНЫЙ – до одного года, ДЛИТЕЛЬНЫЙ – до пяти лет(ст. 683). Если введен срок пользования, то вводится и преимущественное правона возобновление договора на новый срок. Однако инициатива в продлениидоговора – у наймодателя, которую он должен проявить за три месяца доокончания срока действия договора.Пятилетний срок найма жилого помещения – традиционный срок для жилищныхотношений. Прежде в коммерческой аренде срок устанавливали стороны.При краткосрочном договоре у нанимателя меньше прав, он лишается:* права быть вписанным персонально в договор найма жилого помещения (п. 2 ст.677). Вселение граждан осуществляется по правилам ст. 679, т.е. с согласиянаймодателя, нанимателя и совместно с ним постоянно проживающих;* права вселять временных жильцов и поднанимателей;* преимущественного права на возобновление договора на новый срок;* права на замену нанимателя в договоре;* льготного годичного срока, отводимого судом для устранения разрушений илипорчи жилого помещения.

 

1. ДОГОВОР ПОДРЯДА: ПОНЯТИЕ, ЭЛЕМЕНТЫ, ИСПОЛНЕНИЕ. ВИДЫ ДОГОВОРОВ ПОДРЯДА.

 

Договор бытового подряда  1.  По договору бытового подряда подрядчик,осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуетсявыполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу,предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребностизаказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.2.  Договор бытового подряда является публичным договором (ст. 426).3.  К отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным настоящимКодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты,принятые в соответствии с ними.     Особенности бытового подряда: Во-первых, одной из сторон в нем непременноподрядчиком должен выступать предприниматель, а другой непременнозаказчик-гражданин;Во-вторых, договор должен быть направлен на удовлетворение личныхпотребностей заказчика.Одна из особенностей нормативных актов, регулирующих бытовой подряд, состоитв том, что абсолютное большинство включенных в них норм носят императивныйхарактер.При возникновении споров между заказчиком и подрядчиком с коммерческойорганизацией, бремя доказывания отсутствия возможности выполнитьсоответствующие работы возложено на коммерческую организацию. Разногласиясторон по отдельным условиям публичного договора могут быть переданыпотребителем на рассмотрение суда независимо от согласия на это коммерческойорганизации.Среди отличий бытового подряда, направленных как и все остальные на защитуинтересов заказчика, можно указать на обязанность подрядчика на повторноебезвозмездное выполнение работы, нарушившего условие о качестве.С нарушением условий качества в договоре бытового подряда связано введениеправил об “ответственности продуцента” (производителя. В тех случаях, когдарезультат работы представляет опасность для жизни и здоровья не толькозаказчика, но и других лиц, подрядчику непосредственно могут быть направленытребования о безвозмездном устранении недостатков не только заказчиком, но илюбым другим лицом. При этом для предъявления таких требований подрядчикуустановлен срок в 10 лет с момента принятия заказчиком результатов работ.Специальная гарантия предусмотрена на случай неявки заказчика за получениемрезультата работы при бытовом подряде. Имеется в виду, что санкции длязаказчика предусмотрены на случай его опоздания на протяжении не месяца, адвух месяцев.В случае ненадлежащего исполнения или неисполнения работы заказчик наделентеми же правами, что и покупатель, который приобрел товары ненадлежащегокачества. Имеются в виду правила о возмещении разницы в цене при заменетовара, либо уменьшении покупной цены и возврате товара ненадлежащегокачества, либо возложении на продавца ответственности в случае неисполненияобязательства в натуре.Особо заслуживают быть отмеченными правила из Закона “О защите правпотребителей”, которые определяют последствия нарушения сроков выполненияработ (в самом законе установлена неустойка на случай нарушения установленныхсроков начала и окончания выполнения работы в виде пени 3 % цены выполненнойработы за каждый день, а если срок установлен в часах – за каждый часпросрочки), предоставляют заказчику более широкие права при обнаружениинедостатков выполненной работы, устанавливают жесткие сроки устранениянедостатков (максимум – двадцать дней, если более короткий срок непредусмотрен договором или позднейшим соглашением сторон).22.Договор строительного подряда Договор строительного подряда. 1.  Подоговору строительного подряда подрядчик обязуется: в установленный договоромсрок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иныестроительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимыеусловия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленнуюцену.2.  Договор строительного подряда заключается на строительство илиреконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения илииного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иныхнеразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договорестроительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонтузданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.В случаях предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанностьобеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течениеуказанного в договоре срока.3.  В случаях, когда по договору строительного подряда выполняются работы дляудовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика),к такому договору соответственно применяются правила параграфа 2 настоящейглавы о правах заказчика по договору бытового подряда.     Распределение риска между сторонами. 1.  Риск случайной гибели илислучайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договорастроительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик.2.  Если объект строительства до его приемки заказчиком погиб или поврежденвследствие недоброкачественности предоставленного заказчиком материала(деталей, конструкций) или оборудования либо исполнения ошибочных указанийзаказчика, подрядчик вправе требовать оплаты всей предусмотренной сметойстоимости работ при условии, что им были выполнены обязанностипредусмотренные пунктом 1 статьи 716 (Обстоятельства, о которых подрядчикобязан предупредить заказчика) настоящего Кодекса.С распределением риска между сторонами некоторым образом связан и вопрос омоменте возникновения права собственности у заказчика на выстроенныеподрядчиком здания и сооружения. Поскольку оба эти объекта подлежатгосударственной регистрации, заказчик должен считаться их собственникомтолько с момента регистрации.Заключение договора строительного подряда составляет один из элементовинвестиционной деятельности, участниками которой являются инвесторы – те, ктоосуществляют вложения собственных, заемных или привлеченных средств в формеинвестиций и одновременно обеспечивают их целевое использование.Основную обязанность подрядчика составляет выполнение строительства исвязанных с ним работ в соответствии с технической документацией, котораяопределяет объем, содержание и другие требования к работе, а также со сметой,которая выражает цену работ.При строительном подряде используется теперь и сравнительно новая для нашейпрактики фигура “инженерной фирмы”. Суть ее в том, что как предусмотрено ст.749 ГК, заказчик может вступать в договорные отношения с конкретным лицом илифирмой, поручив им осуществлять от его, заказчика, имени контроль и надзор застроительством, а также участвовать в приемке работ. Отношения заказчика стаким третьим лицом – инженером могут представлять собой либо договоркомиссии, либо договор поручение, либо трудовой договор.Только в строительном подряде выделены специальные нормы, посвященныесотрудничеству контрагентов ст. 750 ГК. Имеется в виду возложение на обестороны обязанности принимать все зависящие от них меры по устранениюпрепятствий к надлежащему исполнению договора, а равно необходимость длястороны восполнить контрагенту понесенные в подобных случаях расходы.Также специфические обязанности – по сохранению окружающей среды иобеспечению безопасности строительных работ. Это обязанности подрядчика.Другой специальный для строительного подряда вопрос связан с приостановлениемработ и консервацией объекта, ст. 752 посвящена возмещению подрядчику вреда,причиненного приостановлением работ и консервацией объекта вследствие причин,не зависящих от сторон (обязательный для обеих сторон акт). Указанная нормавыражается в обязанности заказчика полностью возместить подрядчику ужевыполненные к этому моменту работы, а также другие понесенные им расходы.Актирование при приемке обнаруженных недостатков. Заказчик вправе уклонитьсяот приемки: если обнаруженные недостатки исключают возможность использоватьрезультат работы для цели, которая указана в договоре, и ни подрядчик и низаказчик не могут устранить эти недостатки.

 

 

1. ДОГОВОР ПЕРЕВОЗКИ: ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА. ВИДЫ ДОГОВОРОВ ПЕРЕВОЗКИ. ДОГОВОР ТРАНСПОРТНОЙ ЭКСПЕДИЦИИ.

В гл. 40 ГК, правила которой регулируют отношения по перевозке, содержится сравнительно небольшое число принципиально важных положений, определяющих правовую природу этого договора, круг его участников, их основные права и обязанности, ответственность за нарушение обязательств по перевозке и т.д. Более детальная правовая регламентация этих отношений применительно к перевозке на каждом из пяти существующих видов транспорта дана в транспортных уставах и кодексах, иных законах и издаваемых в соответствии с ними правилах.

1. По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель – уплатить за перевозку груза установленную плату (п. 1 ст. 785 ГК).

Договор перевозки груза транспортом общего пользования признается публичным (ст. 426 ГК). Перевозка лишь тогда считается выполняемой транспортом общего пользования, когда осуществляется юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, и из закона, иных правовых актов или выданного этим лицам разрешения (лицензии) вытекает, что перевозка груза осуществляется при обращении любого гражданина или юридического лица. Перечень таких лиц подлежит опубликованию.

Договор перевозки груза должен быть заключен в письменной форме.

Договор перевозки груза является двусторонне обязывающим, так как каждая из сторон имеет правомочия и несет обязанности. Его стороны – отправитель груза <*> и перевозчик. Отправителем может быть любой субъект гражданского оборота. В качестве перевозчика может выступать коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. (На железнодорожном транспорте с введением в действие УЖТ перевозчиком может быть любое юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.)

3. Согласно ст. 792 ГК перевозчик обязан доставить груз в пункт назначения в сроки, определенные в порядке, предусмотренном транспортными уставами и кодексами, а при отсутствии таких сроков – в разумный срок.

За просрочку доставки груза перевозчик несет ответственность в виде штрафа (пени), размер которого зависит от длительности просрочки и исчисляется в процентном отношении к провозной плате (минимальному размеру оплаты труда – ст. 120 ВК). Взыскание штрафа (пени) возможно при наличии вины перевозчика, но при этом его вина в допущенной просрочке предполагается.

4. Договор перевозки груза относится к категории возмездных. За оказываемую ему услугу по транспортировке груза и связанные с ней работы отправитель (фрахтователь) обязан уплатить перевозчику провозную плату. Ее размер определяется соглашением сторон договора, если иное не предусмотрено законом или иными правовыми актами. Плата за перевозку грузов, пассажиров и багажа транспортом общего пользования определяется на основании тарифов, утверждаемых в порядке, установленном транспортными уставами и кодексами (п. 2 ст. 790 ГК). Тарифы – системы зафиксированных в нормативном порядке цен на перевозку грузов, пассажиров и багажа и дополнительных сборов за выполнение операций, связанных с такими перевозками.
5. Характеризуя ответственность субъектов, которым предстоит участвовать в перевозке груза, следует напомнить об обязанности перевозчика по подаче транспортных средств (вагонов, контейнеров, морских или речных судов, автомашин и т.п.) к обусловленному сроку в место погрузки и предъявлению отправителем к тому же сроку груза к перевозке. Перевозчик за неподачу транспортных средств, а отправитель – за непредъявление груза или неиспользование транспортных средств по иным причинам несут взаимную имущественную ответственность (п. 1 ст. 794 ГК).
6. После подачи транспортных средств и предъявления груза отношения сторон вступают в следующую фазу – погрузка, размещение, укладка (разравнивание) груза. Обязанности погрузки (выгрузки) груза распределяются между перевозчиком и грузовладельцем в соответствии с условиями договора, если иное не установлено транспортными уставами и кодексами и правилами перевозки груза на отдельных видах транспорта. Для погрузки (выгрузки) груза отправителем (получателем) установлены нормы погрузоразгрузочных работ (количество груза на единицу времени) или сроки выполнения работ в часах либо днях. Нормы погрузки-выгрузки или сроки могут быть предусмотрены договором, если не установлены транспортными уставами и кодексами и издаваемыми в соответствии с ними правилами. Нарушение сроков погрузки-выгрузки (несоблюдение норм погрузоразгрузочных работ) дает основания перевозчику взыскать с отправителя или получателя штраф (ст. 99 УЖТ, ст. 120 КВВТ, п. 141 УАТ).
7. Одна из основных обязанностей перевозчика заключается в обеспечении сохранности вверенного ему груза. Устанавливая ответственность за нарушение этой обязанности, ГК (ст. 796) прежде всего называет виды такой несохранности – утрата, недостача, повреждение (порча) груза. Под утратой понимаются все случаи непередачи получателю груза безотносительно к ее причинам (гибель груза, его потеря, хищение, конфискация, выдача неуправомоченному лицу и т.п.). Недостача груза представляет любую частичную его утрату (сохранившаяся часть груза передается получателю). Повреждение – не что иное, как нарушение целостности предметов, составляющих груз. Порча понимается как изменение свойств груза, ведущее к его полному или частичному обесценению.

ГК определяет период ответственности перевозчика. Возможность ответственности возникает после принятия груза к перевозке и до его выдачи получателю.

ГК устанавливает и основания ответственности перевозчика. Он несет ответственность, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело. Эта формулировка означает, что ответственность перевозчика основана на принципе вины

8. После доставки груза в пункт назначения перевозчик обязан уведомить получателя о прибытии груза (ст. 34 УЖТ, п. 1 ст. 111 ВК, условия стандартных проформ рейсовых чартеров). Получатель должен принять прибывший в его адрес груз и вывезти его с территории железнодорожной станции, аэропорта,

Общие положения о перевозке  Перевозка груза, пассажиров и багажаосуществляется на основании договора перевозки. Общие условия перевозкиопределяются транспортными уставами и кодексами, иными законами и издаваемыми всоответствии с ними правилами. Условия перевозки грузов, пассажиров и багажаотдельными видами транспорта, а также ответственность сторон по этим перевозкамопределяются соглашением сторон, если ГК, транспортными уставами и кодексами,иными законами и издаваемыми в соответствии с ними правилами не установленоиное.В случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств по перевозкестороны несут ответственность, установленную ГК, транспортными уставами икодексами, а также соглашением сторон. Перевозчик за неподачу транспортныхсредств для перевозки груза в соответствии с принятой заявкой (заказом) илииным договором, а отправитель за непредъявление груза –либо неиспользованиеподданных транспортных средств по иным причинам несут ответственность.Ответственность перевозчика за задержку отправления пассажира.Ответственность перевозчика за утрату, недостачу и повреждение (порчу) груза.     27. Договор транспортной экспедиции. По договору транспортной экспедицииодна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны(клиента – грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организоватьвыполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкойгруза. Договором могут быть предусмотрены обязанности экспедитора организоватьперевозку груза транспортом и по маршруту, избранным экспедитором–или клиентом,обязанность экспедитора заключить от имени клиента или от своего имени договор(договоры) перевозки груза, обеспечить отправку и получение груза, а такжедругие обязанности, связанные с перевозкой. В качестве дополнительных услугдоговором транспортной экспедиции может быть предусмотрено осуществление такихнеобходимых для доставки груза операций, как получение требующихся для экспортаили импорта документов, выполнение таможенных или иных формальностей, проверкаколичества и состояния груза, его погрузка и выгрузка, уплата пошлин, сборов идругих расходов, возлагаемых на клиента, хранение груза, его получение в пунктеназначения, а также выполнение иных операций и услуг, предусмотренныхдоговором.Договор транспортной экспедиции заключается письменно. Клиент должен выдатьэкспедитору доверенность, если она необходима.

 

 

1. ДОГОВОР ХРАНЕНИЯ: ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА. ВИДЫ ХРАНЕНИЯ. ОСОБЕННОСТИ ХРАНЕНИЯ НА ТОВАРНОМ СКЛАДЕ.

1. Гражданско-правовой институт хранения имеет достаточно широкую сферу применения. Значительная распространенность отношений, связанных с хранением имущества, как в быту, так и при предпринимательской деятельности, обусловливается тем, что у обладателя вещи нередко возникает необходимость в обеспечении ее сохранности и целостности, исключении возможностей присвоения вещи третьими лицами и оказания на нее негативных воздействий извне. При этом для более эффективного сбережения вещи целесообразна ее передача другому лицу – хранителю. Соответствующие отношения обычно возникают на основании договора хранения.
2. По договору хранения одна сторона, именуемая хранителем, обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной, именуемой поклажедателем, и возвратить эту вещь в сохранности (п. 1 ст. 886 ГК).

Как следует из определения, договор хранения относится к категории реальных. Это означает, что для признания договора заключенным, помимо согласования его существенных условий, необходима фактическая передача имущества хранителю. Данное правило носит общий характер.

 

3. Сторонами договора хранения являются поклажедатель и хранитель. По общему правилу, поклажедателями могут быть любые правоспособные лица. Вместе с тем в отдельных видах хранения круг поклажедателей ограничивается – в их качестве могут выступать только граждане, в том числе не обладающие дееспособностью в полном объеме. Это касается хранения в гардеробах, камерах хранения транспортных организаций и др. Для сдачи имущества на хранение гостинице также требуется, чтобы гражданин проживал в ней.

Коммерческие организации, обладающие общей правоспособностью, признаются профессиональными хранителями и могут участвовать в любых договорах хранения, в том числе консенсуальных. Некоммерческие организации вправе оказывать услуги по хранению только с учетом объема имеющейся у них специальной правоспособности. Если некоммерческая организация осуществляет хранение в качестве одной из целей профессиональной деятельности, она может признаваться профессиональным хранителем.

4. Форма договора хранения определяется в соответствии со ст. 887 ГК и общими правилами о сделках, подлежащих простому письменному оформлению (ст. 161 ГК). Реальный договор хранения должен быть совершен в простой письменной форме, если его субъектами выступают юридические лица либо юридическое лицо и гражданин, а также если он заключается между гражданами и стоимость передаваемой на хранение вещи превышает более чем в 10 раз минимальный размер оплаты труда.

Консенсуальный договор, предусматривающий обязанность принять вещь на хранение в будущем, должен быть заключен в простой письменной форме независимо от состава его участников и стоимости передаваемой вещи.

5. Предмет договора хранения – оказание услуг по обеспечению сохранности имущества, переданного поклажедателем. Как известно, услуги представляют собой действия, не имеющие материального результата, который можно было бы отделить от самого процесса совершения действия. В данном случае полезный результат услуги состоит в том, что в период ее оказания обеспечивается целостность вещи, предотвращается ее утрата, влияние на нее вредных воздействий и присвоение ее третьими лицами.

От предмета договора следует отличать его объект, в качестве которого выступают предметы материального мира, передаваемые на хранение. Круг возможных объектов хранения ГК не определяется, но, как правило, это движимые вещи, включая деньги и ценные бумаги. Вместе с тем для вещей, ограниченных в обороте, специальными правовыми актами могут устанавливаться особые правила, касающиеся возможности их передачи и принятия на хранение <*>.

6. Договор хранения обладает рядом общих черт с другими гражданскими договорами. Сходство с арендой и безвозмездным пользованием имуществом выражается в том, что одна из сторон договора всегда передает другой определенную вещь, которая впоследствии должна быть возвращена. Однако эти договоры имеют различную направленность и правовую сущность. По договору хранения вещь передается во владение хранителя с тем, чтобы он обеспечил ее сохранность. Пользование ею не допускается за исключением лишь некоторых случаев, указанных в ст. 892 ГК.

Договор хранения с обезличением вещей, обладающих родовыми признаками, в некоторой степени сходен с займом, поскольку оба договора предполагают возврат не того имущества, которое передается, а аналогичного – того же рода и качества7. Обязанностью хранителя, присутствующей только в консенсуальном договоре, является принятие вещи на хранение от поклажедателя в предусмотренный договором срок (п. 2 ст. 886 ГК). В реальном договоре, момент заключения которого совпадает с моментом передачи вещи, хранитель такой обязанности не имеет. Поскольку хранение осуществляется с целью обеспечения интересов поклажедателя, хранитель не вправе требовать передачи ему вещи, обусловленной договором. Вместе с тем он освобождается от обязанности принять вещь, если она своевременно поклажедателем не предоставлена, впрочем договором может быть предусмотрено и иное (п. 2 ст. 888 ГК).

Основная и наиболее значимая обязанность хранителя – обеспечить сохранность переданной ему вещи (ст. 891 ГК). Для ее надлежащего исполнения хранитель должен принять все меры, установленные законом или иными правовыми актами (санитарные, противопожарные и др.).

8. За неисполнение основной обязанности по обеспечению сохранности вещи, т.е. в случаях ее утраты, недостачи или повреждения, хранитель несет ответственность по основаниям, предусмотренным ст. 401 ГК, с учетом специальных норм ст. 901 – 902 ГК.

По общему правилу хранитель, не сохранивший вещь, отвечает только при наличии вины.

 

1. ДОГОВОР ЗАЙМА И КРЕДИТНЫЙ ДОГОВОР: СРАВНИТЕЛЬНАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА.

28. Договор займа. По договору займа одна сторона (займодавец) передает всобственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенныеродовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же суммуденег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того жерода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денегили других вещей. Договор займа между гражданами должен быть заключен вписьменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять разминимальный размер оплаты труда, а в случае, когда займодавцем является ю/л,- независимо от суммы. В подтверждение договора займа и его условий можетбыть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющиепередачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенногоколичества вещей. Если иное не предусмотрено законом или договором займа, вслучаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту суммуподлежат уплате проценты со дня, когда она должна быть возвращена, до дня еевозврата займодавцу. Если договором займа предусмотрено возвращение займа почастям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного длявозврата очередной части займа, займодавец вправе потребовать досрочноговозврата всей оставшейся суммы займа.29. Кредитный договор. Формы кредита. По кредитному договору банк или инаякредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства(кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, азаемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты нанее. Договор должен быть заключен в письменной форме.Кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренногокредитным договором кредита полностью или частично при наличии обстоятельств,очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будетвозвращена в срок.Заемщик вправе отказаться от получения кредита полностью или частично,уведомив об этом кредитора до установленного договором срока.Сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность однойстороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками(договор товарного кредита).Договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другойстороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками,может предусматриваться предоставление кредита, в том числе аванса,предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг(коммерческий кредит), если иное не установлено законом.

 

1. Понятие договора займа, имеющее легальный характер, содержится в ГК. Согласно п. 1 ст. 807 ГК по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

В договор займа по соглашению о новации может быть также трансформирован долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, не противоречащего закону (ст. 818 ГК).

2. Договор займа основан на модели реального договора. Договор считается заключенным, как сказано в абз. 2 п. 1 ст. 807 ГК, с момента передачи денег или других вещей. Договор займа считается незаключенным, если деньги или другие вещи в действительности, не были получены заемщиком от заимодавца (п. 3 ст. 812). Во всех случаях он считается заключенным только на то количество денег или других вещей, которые в действительности были получены заемщиком от заимодавца.
3. Договор займа в качестве исходной базовой позиции в своем легальном определении провозглашается безвозмездным. Обязанность заемщика – возврат заимодавцу такой же суммы денег или равного количества других полученных им вещей того же рода и качества.

Законодатель пошел по пути разделения предмета договора на две части: суммы денег (суммы займа), предоставляемой заимодавцем заемщику в момент заключения договора, которую последний должен вернуть заимодавцу, и возможных процентов, которые могут быть (или должны быть) уплачены заемщиком за пользование суммой займа. Подобного рода индивидуализация отдельных частей предмета договора займа основана на общих положениях об обязательствах ГК и имеет практическое значение. В соответствии с диспозитивной нормой ст. 319 ГК сумма платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает прежде всего издержки кредитора по получению исполнения, затем – проценты, а в оставшейся части – основную сумму долга. В данной статье ГК под процентами понимаются три их вида: проценты за пользование суммой займа, проценты за просрочку возврата суммы займа и проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК).

4. В понятие договора займа на момент его заключения включаются (точнее – могут включаться) проценты за пользование суммой займа. Что касается других видов процентов, то они могут предусматриваться в содержании договора на случай просрочки заемщика в возврате суммы займа. В отличие от отдельно заключаемого дополнительно к mutuum договора в процентах по ссуде по римскому праву условия об уплате указанных процентов включаются ГК в единый договор займа.
5. По договору займа заемщику передается в собственность предмет договора. Иными словами, на период действия договора право собственности на деньги и другие вещи, определяемые родовыми признаками, временно переходит к заемщику, а по истечении срока действия договора вновь возвращается к заимодавцу.
6. Источниками правового регулирования договора займа являются нормативные положения, содержащиеся в § 1 гл. 42 ГК. По отдельным вопросам, связанным с разновидностями договора займа, его заключения и исполнения, ответственностью сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, применяются нормы Федеральных законов от 11 марта 1997 г. “О переводном и простом векселе” <1>; от 22 апреля 1996 г. “О рынке ценных бумаг” <2>; от 10 декабря 2003 г. “О валютном регулировании и валютном контроле” <3>; Постановление Правительства РФ от 15 мая 1995 г. N 458 “О Генеральных условиях выпуска и обращения облигаций федеральных займов”
7. Стороны договора займа. Заключение договора. В качестве сторон договора займа выступают заимодавец (лицо, предоставляющее заем) и заемщик (лицо, берущее заем). Сторонами договора могут быть любые субъекты гражданского права (физические и юридические лица, публично-правовые образования). Если говорить о физических лицах, ими могут быть лишь дееспособные лица, а в случаях, дозволенных законом, и частично дееспособные лица.
8. Договор займа между физическими лицами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма не менее чем в 10 раз превышает установленный законом минимальный размер оплаты труда. Если в качестве заимодавца выступает юридическое лицо, то договор займа во всех случаях, независимо от того, кто выступает в качестве заемщика (физическое, юридическое лицо, РФ, субъекты РФ или муниципальное образование) заключается в письменной форме (ст. 808 ГК).

ГК предусматривает два вида документов (ценных бумаг), удостоверяющих заключение договора займа.

Это, во-первых, вексель, выдаваемый в соответствии с соглашением сторон заемщиком заимодавцу о получении суммы займа и обязанности вернуть взятую им взаймы денежную сумму по наступлении предусмотренного векселем срока (ст. 815 ГК). С момента выдачи векселя положения, предусмотренные § 1 гл. 42 ГК, применяются к отношениям по займу, если они не противоречат Закону “О переводном и простом векселе”.

Во-вторых, в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, как, например, ст. 817 ГК о договоре государственного займа, договор заключается путем выпуска и продажи облигаций (ст. 816 ГК).

9. Права и обязанности сторон. Ответственность. Договор займа является односторонним. На должнике по денежному займу лежит обязанность возвратить заимодавцу полученную сумму займа в сроки и в порядке, предусмотренные договором займа (ст. 180 ГК). При процентном займе должник также должен уплатить заимодавцу за пользование суммой займа проценты в установленном договором размере. Заимодавец вправе требовать исполнения заемщиком указанной обязанности.

• 3. Кредитный договор

1. В соответствии с п. 1 ст. 819 ГК по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик – возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Из приведенного определения следует, что в отличие от договора займа кредитный договор является консенсуальным. Указанное обстоятельство свидетельствует о следующих отличиях кредитного договора от договора займа. Кредитный договор является двусторонне обязывающим. Банк обязан предоставить кредит, а заемщик – вернуть полученный кредит и уплатить проценты. Кредитный договор, как и договор займа, является каузальной сделкой. Однако в кредитном договоре нет основания обязательства заемщика, которое бы выходило за пределы договора: в отличие от договора займа действие по предоставлению кредита осуществляется банком в рамках исполнения его договорной обязанности перед контрагентом.

В отличие от договора займа кредитный договор является возмездным во всех случаях. Выплата процентов за пользование кредитом – существенное условие кредитного договора в силу императивной нормы п. 1 ст. 819 ГК.

Цель кредитного договора – передача заемщику в собственность денег с условием возврата той же суммы денежных средств.

2. Правовая природа кредитного договора. Практически все особенности правового режима кредитного договора можно так или иначе подвести под частный случай договора займа за исключением одного. Договор займа является традиционно реальным договором, а кредитный договор сконструирован действующим ГК как консенсуальный. Между тем у кредитного договора общая с договором займа правовая цель – передача заимодавцем заемщику родовых вещей в собственность с обязательством возврата. Следовательно, это один и тот же договорный тип.

Поскольку банковский кредитный договор заключается банками и иными кредитными организациями в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности, то можно сделать вывод, что кредитный договор представляет собой коммерциализированную консенсуальную разновидность договора займа.

 

В правовой литературе существует спор о правовой природе кредитного договора. Одни авторы рассматривают его как разновидность договора займа <1>. Другие полагают, что банковский кредитный договор (краткосрочная ссуда) – самостоятельный договор <2>. Третьи квалифицируют кредитный договор как предварительный договор о заключении в будущем договора займа <3>. Четвертые делают вывод, что кредитный договор является разновидностью договора займа, однако в отличие от него может быть как реальным, так и консенсуальным <4>.

3. Пункт 1 ст. 819 ГК содержит правило о специальном субъектном составе кредитного договора, сторонами которого являются банк или иная кредитная организация (кредитор) и заемщик (должник). В качестве кредитора могут быть только те юридические лица, которые имеют соответствующую лицензию Банка России и вправе именоваться банком или иной кредитной организацией. Поэтому в отличие от договора займа, который может носить как предпринимательский, так и потребительский характер, кредитный договор – всегда предпринимательская сделка. В качестве заемщика может выступать любое юридическое или физическое лицо.

Право выдавать кредиты в иностранной валюте принадлежит банкам, располагающим соответствующей валютной лицензией Банка России.

4. В отличие от договора займа предметом кредитного договора являются только деньги. Действующее законодательство предписывает выдачу кредита только в безналичной форме (см. разд. 2 Положения ЦБ РФ от 31 августа 1998 г. N 54-П “О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)”).

Кредиты могут выдаваться в рублях и в иностранной валюте.

В соответствии с п. 2 ст. 807 ГК иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом кредитного договора на территории Российской Федерации с соблюдением правил ст. 140, 141 и 317 ГК.

5. В отличие от договора займа кредитный договор должен быть заключен только в письменной форме независимо от суммы предоставленного кредита. В соответствии со ст. 820 ГК несоблюдение письменной формы влечет недействительность кредитного договора. Такой договор считается ничтожным. Таким образом, кредитный договор является формальной сделкой.
6. Срок кредитного договора полностью совпадает с аналогичными элементами договора займа.
7. Права и обязанности сторон. Во исполнение заключенного договора банк обязан предоставить заемщику кредит в размере и на условиях, предусмотренных в договоре. Однако в двух случаях российское законодательство предоставляет банку право отказаться от выдачи кредита. В соответствии с п. 1 ст. 821 ГК кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным договором кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок. Данная норма позволяет банку отказаться от исполнения договора при таком существенном изменении обстоятельств, как неожиданно наступившая неплатежеспособность заемщика. Бремя доказывания указанных обстоятельств возлагается на банк. Такие обстоятельства могут наступить при серьезном ухудшении финансово-хозяйственного состояния заемщика, когда он не сможет исполнить свою договорную обязанность. Чтобы воспользоваться правом на отказ от предоставления кредита, банк должен иметь возможность контролировать финансово-хозяйственную деятельность заемщика. Следовательно, в кредитном договоре должна быть предусмотрена обязанность заемщика не уклоняться от банковского контроля. Пунктом 3 ст. 821 ГК установлено, что в случае нарушения заемщиком предусмотренной кредитным договором обязанности целевого использования кредита (ст. 814 ГК) кредитор вправе отказаться от дальнейшего кредитования заемщика. Отказ от предоставления кредита следует рассматривать как расторжение кредитного договора полностью или в части (п. 3 ст. 450 ГК).

Обязательство банка предоставить кредит носит денежный характер.

Кредит может предоставляться заемщикам в виде кредитной линии, т.е. путем заключения договора, в соответствии с которым банк обязуется предоставить клиенту ссуды в будущем в размерах, не превосходящих оговоренные заранее пределы, без каких бы то ни было специальных переговоров.

В соответствии с п. 2.2 Положения ЦБ РФ от 31 августа 1998 г. N 54-П “О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)” существуют три разновидности кредитных линий: а) договор, предусматривающий, что общая сумма предоставленных клиенту-заемщику денежных средств не должна превышать максимального размера (лимита), определенного в этом договоре (лимит выдачи); б) договор, в период действия которого размер единовременной задолженности клиента-заемщика не должен превышать установленного ему данным договором лимита (лимит задолженности; при этом общая сумма выданного кредита может быть какой угодно); в) договор, предусматривающий оба указанных лимита.

Кредит может быть предоставлен клиенту в виде овердрафта. В силу ст. 850 ГК в договор банковского счета любого вида стороны вправе включить условие о предоставлении банком кредита при временном отсутствии средств на счете клиента (овердрафт). Овердрафт, как правило, является разновидностью кредитной линии, предусматривающей лимит задолженности. Однако ничто не препятствует составлению договора об овердрафте, который предусматривает оба указанных лимита. Ранее овердрафт предоставлялся в виде отрицательного остатка на том же счете, где учитывались средства клиента (дебетовое сальдо <*>). Однако в настоящее время выданные в виде овердрафта средства должны учитываться на отдельных ссудных счетах.

Обязанности по предоставлению обеспечения и соблюдению целевого характера полученных заемщиком средств полностью совпадают с аналогичными обязанностями по договору займа. Поэтому в рамках кредитного договора они специально рассматриваться не будут.

Предоставление кредита является для банка одним из видов предпринимательской деятельности. Поэтому он заключает кредитный договор в расчете на получение дохода в виде процентов. По указанной причине, а также учитывая, что кредитный договор сформулирован в ГК как консенсуальный, следует предположить, что одной из обязанностей заемщика должна быть обязанность по принятию согласованной с банком суммы кредита по сравнению, например, с обязанностью покупателя принять купленную вещь.

 

 

1. ДОГОВОРЫ ПОРУЧЕНИЯ, КОМИССИИ  И АГЕНТИРОВАНИЯ: СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ.

Сравнение договора поручения с комиссией и другими посредническими договорами

По своей правовой природе самое большое сходство имеют договор поручения и договор комиссии. Как в случае договора поручения, так и в случае договора комиссии исполнитель действует в интересах и за счет доверителя. Оба договора предназначены для того, чтобы регулировать отношения по предоставлению посреднических услуг. Отличие между ними в том, что договор поручения является договором о представительстве, когда поверенный действует от лица доверителя. Договор комиссии не порождает отношений прямого представительства. Поверенный не становится стороной в правоотношениях между доверителем и третьим лицом и, таким образом, не приобретает каких-либо прав и обязанностей (так же как и агент в агентском договоре), а комиссионер же становится стороной в соглашении с третьим лицом, приобретает договорные права и обязанности. Договор поручения и агентский договор. Длящийся характер агентского договора (агент обязуется совершать определенные действия, т.е. подразумеваются многократно повторяющиеся длящиеся действия агента) отличает его от договора поручения и договора комиссии. Ещё одно немаловажное отличие договора поручения и агентского договора это разница в предмете договора. Если в договоре поручения предметом могут быть только юридические действия, то предметом агентского договора могут быть не только действия, влекущие юридические последствия, но и иные действия, которые таких последствий не вызывают (фактические действия).

Когда организации необходимо найти партнеров, заключить договоры или выполнить иные значимые действия силами сторонних лиц, заключается посреднический договор. Рассмотрим, какой же из предусмотренных гражданским законодательством договоров может быть наиболее приемлемым в сложившейся у вас ситуации.

Гражданским кодексом РФ (далее – ГК РФ) предусмотрено три вида посреднических договоров – комиссия, договор поручения и агентирование. В соответствии с нормами ГК РФ все посреднические договоры заключаются и исполняются за счет, в интересах и в пользу комитента, доверителя или принципала (см. таблицу на стр. 32). Именно им принадлежит все полученное по заключенным в их интересах сделкам. Общим для всех трех видов договоров является то, что одна из его сторон совершает определенные юридические и фактические действия в отношении третьих лиц за счет и в интересах другой стороны. При этом по договору комиссии посредник-комиссионер действует только от своего имени при заключении сделок с третьими лицами, т. е. предметом договора комиссии является весьма узкий круг юридических действий, а именно – заключение сделок (фактические действия).

По договору поручения посредник-поверенный действует только от имени доверителя и совершает определенные юридические действия.

По договору агентирования посредник-агент в своей деятельности имеет возможность действовать как от своего имени, так и от имени принципала при совершении как юридических, так и фактических действий.

Кроме того, договором поручения или договором комиссии обычно закрепляется, что поверенный или комиссионер совершает отдельные, определенные договором действия или заключает сделки определенного вида. В рамках агентского договора агент чаще всего совершает для принципала разнообразные действия в определенной сфере деятельности, на определенной территории. Обычно такой договор заключается в целях установления длительных отношений. При этом в агентском договоре, как правило, не устанавливаются ограничения в выборе возможных действий агента.

Сразу же заметим, что для договоров агентирования в дополнение к специальным нормам, определенным главой 52 ГК РФ, применяются и правила о комиссии или о поручении, в зависимости от того, от чьего имени выступает агент в сделках с третьими лицами.

Гражданским законодательством прямо устанавливается распределение прав и обязанностей по сделкам, совершенным посредником. Так, в соответствии с правилами, регулирующими отношения сторон по договору поручения, права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя, минуя поверенного.

По сделкам же, совершенным комиссионером в рамках договора комиссии, права и обязанности приобретает комиссионер с уступкой комитенту права требования при неисполнении договорных обязательств третьим лицом. При этом комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом договорных обязательств, за исключением случаев,

когда комиссионер не проявил достаточной осмотрительности в выборе этого лица или принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).

Для агентских договоров, в зависимости от того, от чьего имени действовал агент при заключении сделки с третьим лицом, применяются правила либо о поручении, либо о комиссии. Что касается приобретаемого имущества, то оно в любом случае становится собственностью комитента (доверителя, принципала).

Существенным условием рассматриваемых договоров является условие о возмездности. В отличие от договоров агентирования и комиссии, для которых условие о возмездности является обязательным, договор поручения может быть как возмездным (в случаях, определенных законом, или при осуществлении хотя бы одной стороной договора предпринимательской деятельности), так и безвозмездным. При этом, если в договоре отсутствуют условия, устанавливающие размер и порядок выплаты вознаграждения, договор является возмездным, и вознаграждение подлежит выплате после исполнения поручения по умолчанию, т. е. в сумме, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

Принцип возмездности договоров комиссии, агентирования, а также договоров поручения, заключаемых при осуществлении предпринимательской деятельности, является основой для признания за посредником права на удержание полученных для комитента (доверителя, принципала) вещей в обеспечение своих требований, а именно: о возмещении понесенных издержек, об обеспечении средствами, необходимыми для исполнения поручения, о выплате причитающегося вознаграждения.

Отметим также, что в соответствии с нормами гражданского законодательства обязательно оформление посредником специального документа-отчета. При этом по договорам комиссии предоставление отчета производится по исполнению поручения. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить комиссионеру о своих возражениях в течение 30 дней, если иное не предусмотрено договором. В противном случае при отсутствии иного соглашения отчет считается принятым.

По договорам поручения отчет предоставляется по исполнении поручения или при прекращении договора с приложением оправдательных документов.

По договорам агентирования отчет предоставляется в порядке и в сроки, установленные договором. Если порядок и сроки договором не предусмотрены, то отчет предоставляется либо по мере исполнения договора, либо по окончании договора. Принципал, имеющий возражения по отчету, должен сообщить агенту о своих возражениях в течение 30 дней, если иное не предусмотрено договором. В противном случае при отсутствии иного соглашения отчет считается принятым.

Гражданским законодательством не закреплена форма отчета посредника. Однако отчет должен удовлетворять требованиям, установленным Федеральным законом «О бухгалтерском учете» и «Положением о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации».

Кроме того, при определении условий договора необходимо учитывать требования законодательства о налогах и сборах, а именно: включать в договор условие, обязывающее посредника извещать комитента (доверителя, принципала) об обстоятельствах, с которыми НК РФ связывает исчисление налогов и сборов. Например, в соответствии со ст. 316 НК РФ комиссионер (агент) обязан в течение трех дней с момента окончания отчетного периода, в котором произошла реализация имущества комитента (доверителя), известить последнего о дате реализации.

 

 

1. ДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ: ПОНЯТИЕ, СФЕРА ПРИМЕНЕНИЯ, ЭЛЕМЕНТЫ, ИСПОЛНЕНИЕ. ОСОБЕННОСТИ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ ПАЕВЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДОВ.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).

Доверительное управление имуществом собственника – новый правовой институт для российского гражданского законодательства, который впервые нашел свое легальное закрепление в гл. 53 (ст. 1012-1026) Гражданского кодекса РФ. Перечень случаев доверительного управления имуществом по основаниям, предусмотренным законом, установлен в ст. 1026 ГК РФ. Кроме того, в гражданском законодательстве РФ имеется ряд специальных оснований учреждения доверительного управления. К ним относятся доверительное управление имуществом подопечного в возрасте от 14 до 18 лет (ст. 38 ГК РФ); совершеннолетнего гражданина, над которым назначено попечительство в форме патронажа (ст. 41); гражданина, признанного безвестно отсутствующим (ст. 42 и 43 ГК РФ).

В мировой практике вместо договора доверительного управления имуществом для регулирования отношений, возникающих при передаче собственником своего имущества в управление другому лицу, широко используется совсем другая юридическая конструкция – договор траста (доверительной собственности), которая в принципе отличается от доверительного управления.

Доверительная собственность – это особая форма собственности, суть которой в том, что одно лицо является собственником имущества, отчужденного ему другим лицом для определенных целей, указанных отчуждателем, или, как его называют, учредителем. Следовательно, такой приобретатель (он называется доверительным собственником) использует приобретенное имущество не совсем свободно, а только в соответствии с целями, указанными учредителем. Он осуществляет свое право не для себя, а для других лиц – выгодоприобретателей, бенефициаров. В качестве выгодоприобретателя может выступать как сам учредитель, так и другое лицо, указанное им. В результате происходит как бы расщепление права собственности: одна часть полномочий – управление, распоряжение имуществом – принадлежит одному лицу, а другая часть – использование выгод, доходов от этого имущества – другому.

Следует отграничивать договор доверительного управления имуществом от договоров поручения, комиссии, агентского договора, а также договоров банковского счета, банковского вклада, хранения, безвозмездного пользования имуществом. В рассматриваемом договоре уполномоченное лицо получает право распоряжаться чужим имуществом от своего имени, указывая, что он является доверительным управляющим. Также важно обратить внимание на то, что доверительный управляющий вправе осуществлять при реализации договора доверительного управления не только юридические, но и фактические действия в отношении переданного ему по договору имущества в интересах выгодоприобретателя.

Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен обязательно в письменной форме, а для договора о передаче в доверительное управление недвижимого имущества необходима такая же форма, как и для договора продажи недвижимого имущества, т.е. потребуется его нотариальное заверение с последующей государственной регистрацией сделки.

Несоблюдение указанных условий оформления договора доверительного управления влечет его недействительность (ст. 1017 ГК РФ).

Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка “Д.У.”.

Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления. Права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.

Объектами доверительного управления (ст. 1013 ГК РФ) могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

Не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, а также имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении.

При передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами.

В договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны:

состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата награждения предусмотрена договором;

срок действия договора.

Данные положения признаются существенными условиями договора доверительного управления, т.е. при его отсутствии такой договор считается незаключенным (п. 1 ст. 432, ст. 1016 ГК РФ).

Права и обязанности учредителя управления в основном регулируются договором доверительного управления. Данное положение обусловлено тем, что право собственности управления на передаваемое в доверительное управление имущество и так достаточно хорошо защищается законом.

1) Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления – убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

Доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления.

2) Обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных для него ограничений, несет доверительный управляющий лично. Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в порядке, установленном п. 3 данной статьи. Учредитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.

3) Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества – на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление.

4) Договор доверительного управления имуществом может предусматривать предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления.

Договор доверительного управления- срочный договор (п. 1 ст. 1012, п. 1 ст. 1016 ГК РФ). Срок договора является существенным условием данного договора, т.е. при его отсутствии договор доверительного управления считается незаключенным.

По общему правилу, если законом не установлен для определенных видов имущества иной предельный срок, то договор заключается на срок, не превышающий 5 лет (ч. 1 п. 2 ст. 1016 ГК РФ).

Особенность доверительного управления имуществом  ПИФов состоит в том,  что в противоречие с законом в данном случае в управление передается обезличенное имущество, то есть деньги.

Отношения, связанные с привлечением денежных средств и иного имущества путем размещения акций или заключения договоров доверительного управления в целях их объединения и последующего инвестирования в объекты, регулируются Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ “Об инвестиционных фондах” (далее – Закон об инвестиционных фондах). Кроме того, правила управления (доверительного управления) имуществом инвестиционных фондов, учета, хранения имущества инвестиционных фондов и методы контроля распоряжения указанным имуществом регламентированы положениями указанного Закона.
Инвестиционный фонд представлен как находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления.
При этом Закон об инвестиционных фондах различает акционерный инвестиционный фонд и паевой инвестиционный фонд. Ответ на часто задаваемый вопрос, чем отличается один фонд от другого, содержится в определениях, данных в ст. 10 Закона об инвестиционных фондах.
Акционерный инвестиционный фонд является открытым акционерным обществом, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты при отсутствии прав на иные виды предпринимательской деятельности.
Паевой инвестиционный фонд представлен как обособленный имущественный комплекс, не являющийся юридическим лицом. В состав данного комплекса входит как имущество, переданное в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, так и имущество, полученное в процессе такого управления. Доля в праве собственности на данное имущество удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией.
Таким образом, основное различие в том, что акционерный инвестиционный фонд является юридическим лицом, а паевой инвестиционный фонд таким лицом не является.
Помимо Закона об инвестиционных фондах для обеспечения условий функционирования паевых инвестиционных фондов принят ряд нормативных актов ФКЦБ России. Постановление ФКЦБ России от 18 февраля 2004 г. N 04-5/пс “О регулировании деятельности управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов” (Приложение 11) содержит требования к осуществлению управляющими компаниями указанных фондов управления акционерными инвестиционными фондами, доверительного управления инвестиционными резервами акционерных инвестиционных фондов, а также доверительного управления паевыми инвестиционными фондами. Эти требования касаются:
– выдачи, обмена и погашения инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, а также определения расчетной стоимости инвестиционного пая паевого инвестиционного фонда;
– управления акционерным инвестиционным фондом (доверительного управления инвестиционными резервами акционерного инвестиционного фонда) и доверительного управления паевым инвестиционным фондом;
– учета имущества, составляющего инвестиционные резервы акционерного инвестиционного фонда и паевой инвестиционный фонд, и хранения документов;
– внутреннего контроля управляющей компании.

. Договор доверительного управления имуществом  По договору одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществить управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Договор т.о. порождает обязательственные отношения между учредителем и управляющим и не влечет перехода права собственности на него. Договор имеет длящийся характер, т.е. заключается на определенный срок и предусматривает выполнение ряда действий, а не одного действия. Срок договора тут является существенным условием. Управляющий вправе совершать не только юридические, но и любые фактические действия в интересах собственника или выгодоприобретателя. Договор ДУ похож на договор поручения тем, что все действия совершаются управляющим в пользу третьего лица, а отличается тем, что  по ДП можно совершать только юр действия. Управляющий действует от своего имени в договоре ДУ всегда указывая что он управляющий. Договор ДУ является консенсуальным, двусторонним, и по общему правилу, возмездным. Не путать ДУ с доверительной собственностью (трастом). Это есть только в англо-американском праве, когда на один объект может существовать два различных права собственности. Предполагая доверительное отношение между сторонами (траст). У нас –  право собственности +  доверительное управление. ДУ может возникнуть в силу предписания закона – на имущество подопечного у опекуна или попечителя, в завещании м б назначен исполнитель завещания. Объектом ДУ могут считаться любые вещи, имущество движ и недвиж, ценные бумаги, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права. Нематериальные блага не могут быть объектом ДУ. Имущество в ДУ отражается на отдельном балансе у управляющего, чтобы отличить его от его личного имущества. Передача в ДУ денег не допускается, но есть исключения для банков и других кред орг, им можно но по лицензии. Сущ условия: состав имущества, наименование учредителя и выгодоприобр, срок, размер вознаграждения

 

 

1. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ ПРИЧИНЕНИЯ ВРЕДА: ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ ПРИЧИНЕНИЯ ВРЕДА ИСТОЧНИКОМ ПОВЫШЕННОЙ ОПАСНОСТИ.

1. Обязательство, возникающее вследствие причинения вреда, – гражданско-правовое обязательство, в силу которого потерпевший вправе требовать от лица, ответственного за причинение вреда, возместить имущественный вред в натуре или возместить убытки, а также в предусмотренных законом случаях компенсировать неимущественный (моральный) вред, приостановить или прекратить производственную деятельность причинителя.

Обязательства вследствие причинения вреда относятся к категории внедоговорных. По сфере своего применения они могут пересекаться с гражданско-правовыми договорными обязательствами, но только тогда, когда в силу закона возникают в связи и в течение действия договора, находясь в то же самое время за пределами прав и обязанностей, составляющих содержание договора. В качестве примера такого рода обязательств из причинения вреда можно привести случаи причинения вреда жизни и здоровью пассажиров при перевозке их по договору соответствующим видом транспорта.

52. Общие основания ответственности за причинение вреда. Вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. Законом обязанность возмещения вреда может быть возложена на лицо, не являющееся причинителем вреда. Законом или договором может быть установлена обязанность причинителя вреда выплатить потерпевшим компенсацию сверх возмещения вреда. Лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине. Законом может быть предусмотрено возмещение вреда и при отсутствии вины причинителя вреда. Вред, причиненный правомерными действиями, подлежит возмещению в случаях, предусмотренных законом. В возмещении вреда может быть отказано, если вред причинен по просьбе или с согласия потерпевшего, а действия причинителя вреда не нарушают нравственные принципы общества. Не подлежит возмещению вред, причиненный в состоянии необходимой обороны, если при этом не были превышены ее пределы. Вред, причиненный в состоянии крайней необходимости, должен быть возмещен лицом, причинившим вред. Суд может возложить обязанность возмещения вреда на лицо, в интересах которого действовал причинивший вред.

Возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина. При причинении гражданину увечья или ином повреждении его здоровья возмещению подлежит утраченный потерпевшим заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь, а –также дополнительно понесенные расходы, вызванные повреждением здоровья. При определении утраченного заработка (дохода) пенсия по инвалидности, назначенная потерпевшему в связи с увечьем или иным повреждением здоровья, а равно другие пенсии, пособия и подобные выплаты, назначенные как до, так и после причинения вреда здоровью, не принимаются во внимание и не влекут уменьшения размера возмещения вреда (не засчитываются в счет возмещения вреда). Возмещение вреда лицам, понесшим ущерб в результате смерти кормильца. Суммы выплачиваемого гражданам возмещения вреда при повышении стоимости жизни подлежат индексации. Возмещение вреда производится ежемесячными платежами. В случае реорганизации ю/л обязанность по выплате соответствующих платежей несет его правопреемник. В случае ликвидации ю/л соответствующие платежи должны быть капитализированы для выплаты их потерпевшему. Лица, ответственные за вред, вызванный смертью потерпевшего, обязаны возместить необходимые расходы на погребение лицу, понесшему эти расходы.

53. Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности. Ю/л и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих (использование энергии высокого напряжения, атомной энергии, взрывчатых веществ, осуществление строительной и иной, связанной с нею деятельности и т.п.), обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего. Обязанность возмещения вреда возлагается на ю/л или гражданина, которые владеют источником повышенной опасности на праве собственности, праве хозяйственного ведения или оперативного управления либо на ином законном основании. Владелец источника повышенной опасности не отвечает за вред, причиненный этим источником, если докажет, что источник выбыл из его обладания в результате противоправных действий других лиц. Владельцы источников повышенной опасности солидарно несут ответственность за вред, причиненный в результате взаимодействия этих источников (столкновение транспортных средств и т.п.) третьим лицам. Вред, причиненный в результате взаимодействия источников повышенной опасности их владельцам, возмещается на общих основаниях.

 

Сложились три точки зрения о понятии “источник повышенной опасности”. Одни юристы рассматривают источник повышенной опасности как вещь (предметы) особого рода; другие считают, что это известного рода деятельность граждан или юридических лиц, поскольку вне деятельности вещь опасности не представляет; третьи пытаются совместить эти определения и характеризуют источник повышенной опасности как предметы, деятельность которых в процессе использования не поддается полному контролю человека. В ГК получила выражение “теория деятельности”.

 

Следует отметить, что сама по себе деятельность источника повышенной опасности правомерна, дозволена законом. Неправомерными будут лишь последствия, причинившие вред имуществу или личности.

2. Источником повышенной опасности признается деятельность, отвечающая двум признакам: создание повышенной вероятности причинения вреда для окружающих, невозможность полного контроля за ней со стороны человека.

В ГК содержится открытый перечень источников повышенной опасности. В связи с этим интересны различные классификации, разработанные в науке и применяемые на практике. Например, предлагалось выделить четыре группы источников повышенной опасности: 1) физические (механические, электрические, тепловые), 2) физико-химические (радиоактивные), 3) биологические (зоологические, микробиологические), 4) химические (отравляющие, взрывоопасные, огнеопасные) <*>.

 

Владелец источника повышенной опасности освобождается от возмещения (компенсации), если докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего.

Понятие непреодолимой силы объясняется в пп. 1 п. 1 ст. 202 ГК как чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство. Поведение пешехода, который в нарушение правил дорожного движения выбежал на проезжую часть и тем вызвал столкновение транспортных средств, непреодолимой силой в судебной практикой не признается.

Умысел потерпевшего на причинение ему вреда источником повышенной опасности является основанием освобождения от ответственности владельца источника (например, при попытке самоубийства потерпевшего). Однако должно быть установлено, что потерпевший понимал значение своих действий, сознательно желал причинение себе вреда.

Суд может отказать в возмещении вреда при отсутствии вины причинителя, если потерпевшим была допущена грубая неосторожность и вред причинен имуществу, если законом не предусмотрено иное (ч. 2 п. 2 ст. 1083 ГК).

 

 

1. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА  ИЗ НЕОСНОВАТЕЛЬНОГО ОБОГАЩЕНИЯ.

 

Обязательства из неосновательного обогащения в настоящее время регулируются нормами гл. 60 ГК (ст. 1102 – 1109 ГК). Институт обязательств вследствие неосновательного обогащения не является новым для российского гражданского права. До введения в действие части второй ГК, т.е. до 1 марта 1996 г., рассматриваемый вид обязательств регулировался ст. 133 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик, а также применявшимися субсидиарно к указанной норме ст. 473, 474 ГК 1964 г. Правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения содержались и в ст. 399 ГК 1922 г.

Современное правовое регулирование обязательств вследствие неосновательного обогащения претерпело значительные изменения по сравнению с ранее действовавшим законодательством, в частности за счет большей детализации норм о неосновательном обогащении. Важное значение для применения норм ГК о неосновательном обогащении имеет информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 января 2000 г. N 49, содержащее обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении

1. Как следует из п. 1 ст. 1102 ГК, под обязательством из неосновательного обогащения понимается правоотношение, возникающее в связи с приобретением или сбережением имущества без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований одним лицом (приобретателем) за счет другого лица (потерпевшего). Сам термин “неосновательное обогащение” применяется для обозначения результата приобретения или сбережения имущества, т.е. как само неосновательно приобретенное или сбереженное имущество.

Основным содержанием обязательства из неосновательного обогащения являются обязанность приобретателя возвратить неосновательное обогащение и право потерпевшего требовать от приобретателя исполнения этой обязанности (более подробно о содержании обязательства из неосновательного обогащения см. ниже).

2. Стороны обязательства из неосновательного обогащения – приобретатель и потерпевший – являются соответственно должником и кредитором в обязательстве. Приобретатель – лицо, неосновательно обогатившееся путем приобретения или сбережения имущества. Под потерпевшим в рассматриваемом обязательстве понимается лицо, за счет которого неосновательно обогатился приобретатель. В качестве приобретателя и потерпевшего могут выступать любые субъекты гражданского права, в том числе недееспособные граждане, поскольку обязательство из неосновательного обогащения, как следует из п. 2 ст. 1102 ГК, возникает независимо от воли его участников.

Таким образом, объектом обязательства из неосновательного обогащения следует считать действие приобретателя (должника) по передаче имущества, составляющего неосновательное обогащение, потерпевшему (кредитору), а предметом обязательства – само неосновательное обогащение. Согласно п. 1 ст. 1102 ГК неосновательное обогащение должно быть возвращено потерпевшему приобретателем, за исключением случаев, предусмотренных ст. 1109 ГК.

Неосновательное обогащение имеет две разновидности – неосновательно приобретенное имущество и неосновательно сбереженное имущество. В первом случае имущественная масса приобретателя неосновательно возрастает, а во втором – неосновательно сохраняется (сберегается).

3. Предметом обязательства из неосновательного обогащения является имущество в самом широком смысле слова, т.е. любое улучшение имущественного положения приобретателя, любое имущественное благо, которое в обычных условиях гражданского оборота может быть предметом возмездной сделки. Такое улучшение может наступать вследствие поступления вещей в собственность или во владение приобретателя, передачи ему имущественных прав, освобождения приобретателя от имущественных обязанностей перед третьими лицами, выполнения работ или оказания услуг, принятия потерпевшим поручительства за приобретателя перед третьим лицом, выдачи потерпевшим в пользу приобретателя банковской гарантии и т.п.

Вещи, которые могут составлять неосновательное обогащение, могут быть как индивидуально определенными, так и родовыми. Что касается приобретения индивидуально определенных вещей, то неосновательным обогащением здесь является не приобретение права собственности на вещь (право собственности остается у собственника, который сохраняет возможность истребовать вещь посредством предъявления виндикационного иска в соответствии со ст. 301 ГК), а владение, т.е. фактическое обладание вещью, которое, несомненно, само по себе является имущественным благом. Что касается неосновательно приобретенных родовых вещей, то здесь, как показывает анализ юридической литературы, по вопросу права собственности на такие вещи единства во взглядах не наблюдается.

 

1. Для возникновения обязательства из неосновательного обогащения по общему правилу необходимо наличие совокупности следующих обстоятельств:

1) возрастание или сбережение имущества (неосновательное обогащение) на стороне приобретателя;

2) невозрастание или уменьшение имущества (убытки) на стороне потерпевшего;

3) убытки потерпевшего являются источником обогащения приобретателя (обогащение за счет потерпевшего);

4) отсутствие надлежащего правового основания для наступления вышеуказанных имущественных последствий.

Первое из перечисленных условий предполагает увеличение экономической ценности имущественной массы приобретателя либо сохранение этой ценности на прежнем уровне.

Второе условие предполагает несение потерпевшим расходов или утрату принадлежащего ему имущества либо непоступление ему имущества (доходов, вещей), которое должно было бы поступить.

2. Неосновательное обогащение в форме приобретения имущества предполагает возрастание имущественной массы приобретателя за счет невозрастания или уменьшения имущества потерпевшего. Неосновательное обогащение в форме сбережения имущества предполагает неубывание имущественной массы приобретателя за счет расходования имущества потерпевшего.
3. По общему правилу ст. 1104 ГК имущество, составляющее неосновательное обогащение приобретателя, должно быть возвращено потерпевшему в натуре. Приобретатель отвечает перед потерпевшим за всякие, в том числе и за случайные, недостачу или ухудшение неосновательно приобретенного или сбереженного имущества, происшедшие после того, как он узнал или должен был узнать о неосновательности обогащения. До этого момента он отвечает лишь за умысел и грубую неосторожность.

Под умыслом понимается осознание приобретателем противоправного характера своих действий, предвидение возможности наступления вредных последствий и желание (прямой умысел) или сознательное допущение (косвенный умысел) их наступления. Грубой неосторожность признается в случае, если возможность наступления вредных последствий очевидна для каждого и, тем не менее, приобретатель совершает соответствующее действие или допускает бездействие, не предвидя возможности наступления вредных последствий либо крайне легкомысленно надеясь их избежать.

2. Применение правила ст. 1104 ГК возможно лишь в случае, если неосновательно приобретенное имущество сохранилось в натуре. Речь идет лишь об имуществе, определяемом родовыми признаками, поскольку индивидуально определенное имущество истребуется посредством предъявления виндикационного иска (ст. 301 ГК).
3. По смыслу п. 1 ст. 1105 ГК возврат имущества в натуре невозможен не только в случаях, когда имущество отсутствует у неосновательно приобретшего его лица, но и в иных случаях. Потерпевший вправе требовать возмещения стоимости неосновательного обогащения на основании п. 1 ст. 1105 ГК и в том случае, когда неосновательно приобретенное имущество не может быть использовано по назначению ввиду его полного износа (п. 3 Обзора).

Помимо возврата неосновательно приобретенного или сбереженного имущества приобретатель обязан возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые приобретатель извлек или должен был извлечь из этого имущества с того времени, когда узнал или должен был узнать о неосновательности обогащения (п. 1 ст. 1107 ГК). Если неосновательное обогащение выражалось в деньгах, применяется специальное правило п. 2 ст. 1107 ГК, согласно которому на сумму неосновательного денежного обогащения должны начисляться проценты за пользование чужими средствами, согласно ст. 395 ГК с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств.

 

 

1. ПОНЯТИЕ НАСЛЕДСТВЕННОГО ПРАВОПРЕЕМСТВА.ОСНОВАНИЯ НАСЛЕДОВАНИЯ. ОСОБЕННОСТИ НАСЛЕДОВАНИЯ ПО ЗАКОНУ.

Наследственное правопреемство. При наследовании переход прав и обязанностей наследодателя к его наследникам происходит в порядке правопреемства. Что это значит? Правопреемство характеризуется тем, что имеет место юридическая зависимость прав и обязанностей правопреемника от прав и обязанностей его предшественника (праводателя). При наследовании эта зависимость проступает “весомо, грубо, зримо”. Начать с того, что к наследникам переходят все права и обязанности наследодателя, кроме тех, которые не переходят по наследству в силу прямого указания закона либо в силу самой их юридической природы. По наследству переходят лишь те права и обязанности, которые наследодателю принадлежали, причем переходят как единое целое, со всеми способами их обеспечения и лежащими на них обременениями. Taк, если обязательство обеспечено неустойкой или поручительством, то они сохраняют силу и при переходе прав кредитора по обязательству к наследнику. С другой стороны, если наследственное имущество заложено, то смена собственника залог имущества не прекращает. Акт принятия наследства распространяется на все наследство, в чем бы оно ни выражалось и у кого бы ни находилось. Наследник может даже не знать, что именно входит в состав наследства. Принятие наследства под условием или с оговорками не допускается. На первый взгляд, исключением из этого правила является предоставленная наследнику возможность отказаться от наследства в пользу других наследников того же наследодателя.

Основания наследования. К числу таковых издавна относятся закон и завещание. Разумеется, основания наследования нельзя жестко противопоставлять друг другу. Не говоря уже о том, что встречаются пограничные случаи, когда часть наследства переходит к наследникам по завещанию, а другая – к наследникам по закону, нужно помнить, что наследование непосредственно из закона никогда не возникает. Для наследования не только по завещанию, но и по закону необходим целый набор предусмотренных законом юридических фактов.

Наследство. Центральным в наследственном праве является понятие наследства. Объяснение тому лежит на поверхности – если нет наследства, то и наследовать нечего.

Под наследством следует понимать то, что после смерти наследодателя переходит к его наследникам в порядке наследственного правопреемства. Иными словами, для раскрытия содержания понятия “наследство” необходимо ответить на вопрос, что переходит к наследникам и как переходит. При определении границ самого понятия наследства отправными должны служить следующие положения.

Нормы о наследовании по закону применяются в следующих случаях:

1. завещание отсутствует;
2. в завещании определена судьба лишь части имущества, ввиду чего оставшаяся незавещанной часть наследства переходит к правопреемникам в порядке наследования по закону;
3. текст завещания исчерпывается лишением наследства кого-либо из наследников;
4. завещание признано недействительным полностью или в части;
5. наследники, указанные в завещании, отсутствуют;
6. наследники, указанные в завещании, отказались от наследства вообще или в пользу лиц из числа наследников по закону;
7. наследники, указанные в завещании, не имеют права наследовать либо отстранены от наследования как недостойные наследники;
8. во всех случаях при наличии лиц, имеющих право на обязательную долю наследства;
9. имущество признано выморочным.

Наследование по закону не зависит от воли наследодателя. Наследодатель никаким образом не участвует в формировании условий и порядка наследования.
По закону может наследоваться как все имущество, входящее в состав наследственной массы (например, при отсутствии завещания), так и часть этого имущества (например, в случае признания части завещания недействительной).
При наследовании по закону одним из главных фактов выступает родство -кровная связь лиц, происходящих от общего предка.

На данный момент ГК РФ закреплено восемь очередей наследников. Они выделены в зависимости от близости степени родства к наследодателю. Степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого (п. 1 ст. 1145 ГК РФ), рождение самого наследодателя в это число не входит. Т.е. если в группу наследников первой очереди будут входить непосредственно члены семьи наследодателя, то к наследникам седьмой очереди относятся родственники, даже не состоящие в кровном родстве с наследодателем (например, мачеха).

 

1. При наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если из правил настоящего Кодекса не следует иное.
2. Наследование регулируется настоящим Кодексом и другими законами, а в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами.

Статья 1142. Наследники первой очереди

1. Наследниками первой очереди по закону являются дети, супруг и родители наследодателя.
2. Внуки наследодателя и их потомки наследуют по праву представления.

Статья 1143. Наследники второй очереди

1. Если нет наследников первой очереди, наследниками второй очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, его дедушка и бабушка как со стороны отца, так и со стороны матери.
2. Дети полнородных и неполнородных братьев и сестер наследодателя (племянники и племянницы наследодателя) наследуют по праву представления.

Статья 1144. Наследники третьей очереди

1. Если нет наследников первой и второй очереди, наследниками третьей очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети наследодателя).
2. Двоюродные братья и сестры наследодателя наследуют по праву представления.

Статья 1145. Наследники последующих очередей

1. Если нет наследников первой, второй и третьей очереди (статьи 1142 – 1144), право наследовать по закону получают родственники наследодателя третьей, четвертой и пятой степени родства, не относящиеся к наследникам предшествующих очередей.

Степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого. Рождение самого наследодателя в это число не входит.

2. В соответствии с пунктом 1 настоящей статьи призываются к наследованию:

в качестве наследников четвертой очереди родственники третьей степени родства – прадедушки и прабабушки наследодателя;

в качестве наследников пятой очереди родственники четвертой степени родства – дети родных племянников и племянниц наследодателя (двоюродные внуки и внучки) и родные братья и сестры его дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки);

в качестве наследников шестой очереди родственники пятой степени родства – дети двоюродных внуков и внучек наследодателя (двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети).

3. Если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя.

Статья 1146. Наследование по праву представления

1. Доля наследника по закону, умершего до открытия наследства или одновременно с наследодателем, переходит по праву представления к его соответствующим потомкам в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 1142, пунктом 2 статьи 1143 и пунктом 2 статьи 1144 настоящего Кодекса, и делится между ними поровну.
2. Не наследуют по праву представления потомки наследника по закону, лишенного наследодателем наследства (пункт 1 статьи 1119).
3. Не наследуют по праву представления потомки наследника, который умер до открытия наследства или одновременно с наследодателем и который не имел бы права наследовать в соответствии с пунктом 1 статьи 1117 настоящего Кодекса.
4. При отсутствии других наследников по закону указанные в пункте 2 настоящей статьи нетрудоспособные иждивенцы наследодателя наследуют самостоятельно в качестве наследников восьмой очереди.

Статья 1149. Право на обязательную долю в наследстве

1. Несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, подлежащие призванию к наследованию на основании пунктов 1 и 2 статьи 1148 настоящего Кодекса, наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (обязательная доля).
2. Право на обязательную долю в наследстве удовлетворяется из оставшейся незавещанной части наследственного имущества, даже если это приведет к уменьшению прав других наследников по закону на эту часть имущества, а при недостаточности незавещанной части имущества для осуществления права на обязательную долю – из той части имущества, которая завещана.
3. В обязательную долю засчитывается все, что наследник, имеющий право на такую долю, получает из наследства по какому-либо основанию, в том числе стоимость установленного в пользу такого наследника завещательного отказа.
4. Если осуществление права на обязательную долю в наследстве повлечет за собой невозможность передать наследнику по завещанию имущество, которым наследник, имеющий право на обязательную долю, при жизни наследодателя не пользовался, а наследник по завещанию пользовался для проживания (жилой дом, квартира, иное жилое помещение, дача и тому подобное) или использовал в качестве основного источника получения средств к существованию (орудия труда, творческая мастерская и тому подобное), суд может с учетом имущественного положения наследников, имеющих право на обязательную долю, уменьшить размер обязательной доли или отказать в ее присуждении.

Статья 1150. Права супруга при наследовании

Принадлежащее пережившему супругу наследодателя в силу завещания или закона право наследования не умаляет его права на часть имущества, нажитого во время брака с наследодателем и являющегося их совместной собственностью. Доля умершего супруга в этом имуществе, определяемая в соответствии со статьей 256 настоящего Кодекса, входит в состав наследства и переходит к наследникам в соответствии с правилами, установленными настоящим Кодексом.

Статья 1151. Наследование выморочного имущества

1. В случае, если отсутствуют наследники как по закону, так и по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать или все наследники отстранены от наследования (статья 1117), либо никто из наследников не принял наследства, либо все наследники отказались от наследства и при этом никто из них не указал, что отказывается в пользу другого наследника (статья 1158), имущество умершего считается выморочным.
2. Выморочное имущество в виде расположенного на территории Российской Федерации жилого помещения переходит в порядке наследования по закону в собственность муниципального образования, в котором данное жилое помещение расположено, а если оно расположено в субъекте Российской Федерации – городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге, – в собственность такого субъекта Российской Федерации. Данное жилое помещение включается в соответствующий жилищный фонд социального использования. Иное выморочное имущество переходит в порядке наследования по закону в собственность Российской Федерации.
3. Порядок наследования и учета выморочного имущества, переходящего в порядке наследования по закону в собственность Российской Федерации, а также порядок передачи его в собственность субъектов Российской Федерации или в собственность муниципальных образований определяется законом.

 

1. СУБЪЕКТЫ И ОБЪЕКТЫ АВТОРСКИХ ПРАВ. ПРАВА АВТОРОВ И ИХ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ЗАЩИТА.

 

Авторские правоотношения – отношения предполагающие множество участников. В них участвуют, с одной стороны, авторы произведений и их наследники, с другой стороны – организации, заинтересованные в их использовании (издательства, театры, киностудии и т.д.).

Субъекты авторского права, в широком понимании, – это лица участвующие в авторских правоотношениях. При таком определении субъектами авторского права будут являться: лица, которым могут принадлежать авторские права, организации по защите авторских прав и др. субъекты.

Субъекты авторского права, в узком понимании, – это авторы произведений, то есть обладатели личных авторских прав.

Первоначально авторские права приобретает автор, он же, по Российскому авторскому законодательству, является исключительным носителем личных авторских прав.

В Законе автор определен как физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение (ст.4 Закона).

Более обширное понятие (автор интеллектуальной собственности) можно найти во Всемирной декларации по интеллектуальной собственности от 26 июня 2000 г., термин “автор” означает любое лицо или группу лиц, действующих независимо или под эгидой какой-либо правительственной или неправительственной организации с целью получения прибыли или по каким-либо другим основаниям, ответственных за творчество в любой области, включая науку и технику, искусство, включая исполнительское искусство и результат деятельности некоторых категорий производителей, таких как производители фонограмм и вещательные организации, товарные знаки, указатели деловых предприятий, промышленные образцы и развитие географических указаний

Согласно ст.433 произведения литературы, искусства и науки и т.д., удовлетворяющие следующим требованиям:

Во-первых, произведение должно быть творческим.

Творчество – это интеллектуальная работа, направленная на создание нового. Творческий характер произведения означает, что оно является новым по сравнению с ранее известными. Новизна может выразиться как в новом содержании, так и в новой форме. Для объектов авторского права существенное значение имеет как новизна содержания, так и новизна формы. Новая форма отражения известного содержания характеризует произведение как творческое и влечет признание его объектом авторского права. История литературы и искусства знает немало этому примеров: Шекспир брал темы для ряда своих трагедий из произведений античных греческих авторов, Стендаль широко использовал для своих новелл итальянские средневековые хроники, библейские сюжеты нашли отображение на полотнах многих великих живописцев и т.д.

Вторым признаком объекта авторского права является объективная выраженность – объект должен существовать в какой-либо форме, доступной для восприятия другими людьми. Если идеи, мысли, образы автора не получили выражения вне его сознания – нет объекта авторского права. Для признания произведения объектом авторского права достаточно двух названных признаков. Не имеет значения, обнародовано оно или нет. Произведение становится объектом авторского права с момента его создания в какой-либо обыкновенной форме. Не требуется официального оформления этих произведений. Не имеет значения достоинство и назначение произведения. Не имеет значения внешняя форма его выражения.

Согласно Закону “Об авторском праве и смежных правах” объектами его охраны являются следующие произведения в области науки, литературы и искусства:

литературные, письменные произведения научного, технического или практического характера (книги, брошюры, статьи, компьютерные программы и т.д.);

выступления, лекций, речи, проповеди и другие устные произведения;

музыкальные произведения с текстом и без текста;

драматические, музыкально-драматические произведения, пантомимы, хореографические и другие произведения, созданные для сценического показа;

аудиовизуальные произведения;

скульптуры, картины, рисунки, гравюры, литографии и другие произведения изобразительного искусства;

произведения архитектуры;

фотографии;

произведения прикладного искусства, если они не охраняются специальным законом о промышленной собственности;

10) иллюстрации, карты, планы, эскизы, пластические произведения (касающиеся географии), геологии, топографии, архитектуры и других областей науки;

сценические обработки произведений и обработки фольклора, пригодные для сценического показа;

переводы, адаптации, аранжировки, другие переработки произведений и обработки фольклора (производные произведения) без причинения ущерба охране оригинальных произведений, на основании которых созданы производные произведения;

сборники произведений, сборники обработок фольклора, энциклопедии и антологии, сборники обычных данных, другие составные произведения, при условии, что они являются результатом творческой работы по подбору, координации или упорядочению содержания без причинения ущерба охране входящих в них произведений.

Не являются объектами авторского права:

1). Официальные документы (тексты законов и других правовых актов, решения судов и т.п.);

2). Государственная символика (флага, гербы, ордена и т.п.);

3). Произведения народного творчества;

4). Сообщения о событиях и фактах, имеющие официальный информационный характер.

 

 

1. Интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами.
2. Автору произведения принадлежат следующие права:

1) исключительное право на произведение;

2) право авторства;

3) право автора на имя;

4) право на неприкосновенность произведения;

5) право на обнародование произведения.

3. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, автору произведения наряду с правами, указанными в пункте 2 настоящей статьи, принадлежат другие права, в том числе право на вознаграждение за использование служебного произведения, право на отзыв, право следования, право доступа к произведениям изобразительного искусства.

 

Статья 1256. Действие исключительного права на произведения науки, литературы и искусства на территории Российской Федерации

1. Исключительное право на произведения науки, литературы и искусства распространяется:

1) на произведения, обнародованные на территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме на территории Российской Федерации, и признается за авторами (их правопреемниками) независимо от их гражданства;

2) на произведения, обнародованные за пределами территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами территории Российской Федерации, и признается за авторами, являющимися гражданами Российской Федерации (их правопреемниками);

3) на произведения, обнародованные за пределами территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами территории Российской Федерации, и признается на территории Российской Федерации за авторами (их правопреемниками) – гражданами других государств и лицами без гражданства в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

2. Произведение также считается впервые обнародованным путем опубликования в Российской Федерации, если в течение тридцати дней после даты первого опубликования за пределами территории Российской Федерации оно было опубликовано на территории Российской Федерации.
3. При предоставлении на территории Российской Федерации охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации автор произведения или иной первоначальный правообладатель определяется по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для приобретения авторских прав.
4. Предоставление на территории Российской Федерации охраны произведениям в соответствии с международными договорами Российской Федерации осуществляется в отношении произведений, не перешедших в общественное достояние в стране происхождения произведения вследствие истечения установленного в такой стране срока действия исключительного права на эти произведения и не перешедших в общественное достояние в Российской Федерации вследствие истечения предусмотренного настоящим Кодексом срока действия исключительного права на них.

При предоставлении охраны произведениям в соответствии с международными договорами Российской Федерации срок действия исключительного права на эти произведения на территории Российской Федерации не может превышать срок действия исключительного права, установленного в стране происхождения произведения.

Статья 1257. Автор произведения

Автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное.

Статья 1258. Соавторство

1. Граждане, создавшие произведение совместным творческим трудом, признаются соавторами независимо от того, образует ли такое произведение неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение.
2. Произведение, созданное в соавторстве, используется соавторами совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное. В случае, когда такое произведение образует неразрывное целое, ни один из соавторов не вправе без достаточных оснований запретить использование такого произведения.

Часть произведения, использование которой возможно независимо от других частей, то есть часть, имеющая самостоятельное значение, может быть использована ее автором по своему усмотрению, если соглашением между соавторами не предусмотрено иное.

3. К отношениям соавторов, связанным с распределением доходов от использования произведения и с распоряжением исключительным правом на произведение, соответственно применяются правила пункта 3 статьи 1229 настоящего Кодекса.
4. Каждый из соавторов вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав, в том числе в случае, когда созданное соавторами произведение образует неразрывное целое.

Статья 1259. Объекты авторских прав

1. Объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения:

литературные произведения;

драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

хореографические произведения и пантомимы;

музыкальные произведения с текстом или без текста;

аудиовизуальные произведения;

произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов;

фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;

другие произведения.

К объектам авторских прав также относятся программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения.

2. К объектам авторских прав относятся:

1) производные произведения, то есть произведения, представляющие собой переработку другого произведения;

2) составные произведения, то есть произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.

3. Авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко– или видеозаписи, в объемно-пространственной форме.
4. Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей.

В отношении программ для ЭВМ и баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в соответствии с правилами статьи 1262 настоящего Кодекса.

5. Авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования.
6. Не являются объектами авторских прав:

1) официальные документы государственных органов и органов местного самоуправления муниципальных образований, в том числе законы, другие нормативные акты, судебные решения, иные материалы законодательного, административного и судебного характера, официальные документы международных организаций, а также их официальные переводы;

2) государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и тому подобное), а также символы и знаки муниципальных образований;

3) произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов;

4) сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и тому подобное).

7. Авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям, установленным пунктом 3 настоящей статьи.

 

 

1. СУБЪЕКТЫ И ОБЪЕКТЫ ПАТЕНТНЫХ ПРАВ. ПОРЯДОК ВЫДАЧИ ПАТЕНТА. ПРАВА ПАТЕНТООБЛАДАТЕЛЕЙ.

 

Статья 1345. Патентные права

1. Интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы являются патентными правами.
2. Автору изобретения, полезной модели или промышленного образца принадлежат следующие права:

1) исключительное право;

2) право авторства.

3. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, автору изобретения, полезной модели или промышленного образца принадлежат также другие права, в том числе право на получение патента, право на вознаграждение за использование служебного изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Статья 1346. Действие исключительных прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы на территории Российской Федерации

На территории Российской Федерации признаются исключительные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы, удостоверенные патентами, выданными федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, или патентами, имеющими силу на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Статья 1347. Автор изобретения, полезной модели или промышленного образца

Автором изобретения, полезной модели или промышленного образца признается гражданин, творческим трудом которого создан соответствующий результат интеллектуальной деятельности. Лицо, указанное в качестве автора в заявке на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, считается автором изобретения, полезной модели или промышленного образца, если не доказано иное.

Статья 1348. Соавторы изобретения, полезной модели или промышленного образца

1. Граждане, создавшие изобретение, полезную модель или промышленный образец совместным творческим трудом, признаются соавторами.
2. Каждый из соавторов вправе использовать изобретение, полезную модель или промышленный образец по своему усмотрению, если соглашением между ними не предусмотрено иное.
3. К отношениям соавторов, связанным с распределением доходов от использования изобретения, полезной модели или промышленного образца и с распоряжением исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец, соответственно применяются правила пункта 3 статьи 1229 настоящего Кодекса.

Распоряжение правом на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец осуществляется авторами совместно.

4. Каждый из соавторов вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

Статья 1349. Объекты патентных прав

1. Объектами патентных прав являются результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, отвечающие установленным настоящим Кодексом требованиям к изобретениям и полезным моделям, и результаты интеллектуальной деятельности в сфере художественного конструирования, отвечающие установленным настоящим Кодексом требованиям к промышленным образцам.
2. На изобретения, содержащие сведения, составляющие государственную тайну (секретные изобретения), положения настоящего Кодекса распространяются, если иное не предусмотрено специальными правилами статей 1401 – 1405 настоящего Кодекса и изданными в соответствии с ними иными правовыми актами.
3. Полезным моделям и промышленным образцам, содержащим сведения, составляющие государственную тайну, правовая охрана в соответствии с настоящим Кодексом не предоставляется.
4. Не могут быть объектами патентных прав:

1) способы клонирования человека;

2) способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека;

3) использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях;

4) иные решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Статья 1350. Условия патентоспособности изобретения

1. В качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).

Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо.

2. Изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники.

Изобретение имеет изобретательский уровень, если для специалиста оно явным образом не следует из уровня техники.

Уровень техники включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения.

При установлении новизны изобретения в уровень техники также включаются при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на выдачу патентов на изобретения и полезные модели, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с пунктом 2 статьи 1385 или пунктом 2 статьи 1394 настоящего Кодекса, и запатентованные в Российской Федерации изобретения и полезные модели.

3. Раскрытие информации, относящейся к изобретению, автором изобретения, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, в результате чего сведения о сущности изобретения стали общедоступными, не является обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности изобретения, при условии, что заявка на выдачу патента на изобретение подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение шести месяцев со дня раскрытия информации. Бремя доказывания того, что обстоятельства, в силу которых раскрытие информации не препятствует признанию патентоспособности изобретения, имели место, лежит на заявителе.
4. Изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении, других отраслях экономики или в социальной сфере.
5. Не являются изобретениями:

1) открытия;

2) научные теории и математические методы;

3) решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;

4) правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;

5) программы для ЭВМ;

6) решения, заключающиеся только в представлении информации.

В соответствии с настоящим пунктом исключается возможность отнесения этих объектов к изобретениям только в случае, когда заявка на выдачу патента на изобретение касается этих объектов как таковых.

6. Не предоставляется правовая охрана в качестве изобретения:

1) сортам растений, породам животных и биологическим способам их получения, за исключением микробиологических способов и продуктов, полученных такими способами;

2) топологиям интегральных микросхем.

Статья 1351. Условия патентоспособности полезной модели

1. В качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству.

Полезной модели предоставляется правовая охрана, если она является новой и промышленно применимой.

2. Полезная модель является новой, если совокупность ее существенных признаков не известна из уровня техники.

Уровень техники включает опубликованные в мире сведения о средствах того же назначения, что и заявленная полезная модель, и сведения об их применении в Российской Федерации, если такие сведения стали общедоступными до даты приоритета полезной модели. В уровень техники также включаются при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на выдачу патента на изобретения и полезные модели, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с пунктом 2 статьи 1385 или пунктом 2 статьи 1394 настоящего Кодекса, и запатентованные в Российской Федерации изобретения и полезные модели.

3. Раскрытие информации, относящейся к полезной модели, автором полезной модели, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, в результате чего сведения о сущности полезной модели стали общедоступными, не является обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности полезной модели, при условии, что заявка на выдачу патента на полезную модель подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение шести месяцев со дня раскрытия информации. Бремя доказывания того, что обстоятельства, в силу которых раскрытие информации не препятствует признанию патентоспособности полезной модели, имели место, лежит на заявителе.
4. Полезная модель является промышленно применимой, если она может быть использована в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении, других отраслях экономики или в социальной сфере.
5. Не предоставляется правовая охрана в качестве полезной модели:

1) решениям, касающимся только внешнего вида изделий и направленным на удовлетворение эстетических потребностей;

2) топологиям интегральных микросхем.

Статья 1352. Условия патентоспособности промышленного образца

1. В качестве промышленного образца охраняется художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид.

Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если по своим существенным признакам он является новым и оригинальным.

К существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов.

2. Промышленный образец является новым, если совокупность его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца (пункт 2 статьи 1377), не известна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца.

При установлении новизны промышленного образца также учитываются при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на промышленные образцы, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с пунктом 2 статьи 1394 настоящего Кодекса, и запатентованные в Российской Федерации промышленные образцы.

3. Промышленный образец является оригинальным, если его существенные признаки обусловлены творческим характером особенностей изделия.
4. Раскрытие информации, относящейся к промышленному образцу, автором промышленного образца, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, в результате чего сведения о сущности промышленного образца стали общедоступными, не является обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности промышленного образца, при условии, что заявка на выдачу патента на промышленный образец подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение шести месяцев со дня раскрытия информации. Бремя доказывания того, что обстоятельства, в силу которых раскрытие информации не препятствует признанию патентоспособности промышленного образца, имели место, лежит на заявителе.
5. Не предоставляется правовая охрана в качестве промышленного образца:

1) решениям, обусловленным исключительно технической функцией изделия;

2) объектам архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленным, гидротехническим и другим стационарным сооружениям;

3) объектам неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных веществ.

Статья 1353. Государственная регистрация изобретений, полезных моделей и промышленных образцов

Исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец признается и охраняется при условии государственной регистрации соответствующих изобретения, полезной модели или промышленного образца, на основании которой федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности выдает патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

Статья 1354. Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец

1. Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец удостоверяет приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца, авторство и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец.
2. Охрана интеллектуальных прав на изобретение или полезную модель предоставляется на основании патента в объеме, определяемом содержащейся в патенте формулой изобретения или соответственно полезной модели. Для толкования формулы изобретения и формулы полезной модели могут использоваться описание и чертежи (пункт 2 статьи 1375 и пункт 2 статьи 1376).
3. Охрана интеллектуальных прав на промышленный образец предоставляется на основании патента в объеме, определяемом совокупностью его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца (пункт 2 статьи 1377).

 

 

1. ДОГОВОРЫ О РАСПОРЯЖЕНИИ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫМИ ПРАВАМИ: ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА. ЛИЦЕНЗИОННЫЙ ДОГОВОР, ДОГОВОР ОБ УСТУПКЕ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОГО ПРАВА.

 

ГК РФ предусматривает две основные договорные модели распоряжения исключительным правом на объекты ИС:

1. Договор об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ). В данном случае происходит полное отчуждение (уступка) исключительного права от правообладателя третьему лицу.
   2. Заключение лицензионного договора (ст. 1235 ГК РФ). В этом случае исключительное право передается третьему лицу лишь в установленных договором пределах, само же исключительное право остается у правообладателя.

Кроме этого, можно выделить и третий способ распоряжения исключительным правом, включающий:

а) иные возможные договоры (например, договор залога имущественных прав),
б) внедоговорные способы.

Независимо от того, какой именно договор заключается, запрещается включать в него любые условия, ограничивающие право гражданина (автора) на создание объектов ИС или возможность отчуждения исключительного права на них другим лицам (т.е. право распоряжаться объектами ИС, которые только будут созданы) (п. 4 ст. 1233 ГК РФ). Такие условия договора являются ничтожными, поскольку незаконно ограничивают дееспособность гражданина. Согласно статье 180 ГК РФ наличие таких условий в договоре приведет к признанию соответствующей части договора недействительной. Это, как правило, не приводит к ничтожности договора в целом.

Еще один важный момент: в соответствии с п. 2 ст. 1233 ГК РФ к договорам, содержащимся в четвертой части ГК РФ, применяются общие положения о сделках (ст. 153–181 ГК РФ), о договорах (ст. 420–453 ГК РФ) и об обязательствах (ст. 307–419 ГК РФ). Исключение из данного общего правила может быть прямо установлено ГК РФ или вытекать из содержания или характера исключительного права. Например, не применяется пункт 3 статьи 424 ГК РФ, устанавливающий порядок определения цены товара в случае, если условие о цене отсутствует в самом договоре.

Договор об отчуждении (уступке) исключительного права

Общие правила для данного договора устанавливает статья 1234 ГК РФ. По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право в полном объеме другой стороне (приобретателю).

Таким образом, частично уступить или приобрести исключительные права невозможно. Более того, если в самом договоре прямо не указано на то, что исключительное право передается в полном объеме, договор будет признан лицензионным (п. 3 ст. 1233 ГК РФ).

Как следует из определения, стороны договора именуются как правообладатель и приобретатель.

Договор об отчуждении исключительного права должен быть заключен в письменной форме. Что касается государственной регистрации договора, то она обязательна, если объект ИС, исключительное право на который уступается, также подлежит государственной регистрации. Так, обязательной регистрации подлежат изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, товарные знаки. Программы для ЭВМ и базы данных могут регистрироваться по желанию автора, однако, если такая регистрация состоялась, то и договор в отношении программ для ЭВМ и баз данных подлежит регистрации.

Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора.

Отметим существенные условия для данного договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ существенными условиями любого договора являются:

1. Условия о предмете договора.
   2. Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.
   3. Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (примерами являются условия о неустойке, иных дополнительных способах обеспечения обязательств; особенности исполнения установленных обязательств и пр.).

Итак, в тексте договора необходимо прежде всего четко определить предмет договора, т.е. на какой именно объект ИС уступается исключительное право.

К существенному условию, вытекающему из содержания статьи 1234 ГК РФ, относится условие о вознаграждении (если договор является возмездным).

При этом стороны вправе сами решить, выплачивается вознаграждение или нет. Однако если в договоре не будет прямо указано на то, что вознаграждение не выплачивается, то такой договор признается возмездным. И при отсутствии в возмездном договоре условия о размере вознаграждения (или порядке) его определения договор считается незаключенным (абз. 2 п. 3 ст. 1234 ГК РФ).

Вознаграждение может быть выплачено в виде:

– единовременного платежа;
– роялти (процент от дохода, полученного благодаря переданному исключительному праву);
– сочетания единовременного платежа и роялти.

Остальные условия не относятся к существенным (если, конечно, нет заявления одной из сторон договора об отнесении, по ее мнению, какого-либо условия к существенным).

С какого момента приобретатель становится «владельцем» исключительного права?

Исключительное право от правообладателя к приобретателю переходит:

а) в момент заключения договора об отчуждении исключительного права, если соглашением сторон не предусмотрено иное (например, в договоре может быть указан конкретный срок);

 

б) в момент государственной регистрации договора, если договор подлежит такой регистрации.

Если приобретатель исключительного права существенно нарушит свою обязанность по выплате правообладателю вознаграждения в срок, установленный договором, то прежний правообладатель вправе, если исключительное право перешло к его приобретателю:

– требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права (т.е. возврата исключительного права)
– и возмещения убытков.

Согласно пункту 2 статьи 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В случаях, когда нарушение не является существенным, правообладатель вправе требовать возмещения убытков в полном размере (т.е. реальный ущерб + упущенную выгоду).

Допустим, исключительное право еще не перешло к приобретателю. В этом случае при нарушении им обязанности выплатить в установленный договором срок вознаграждение правообладатель может:

– отказаться от договора в одностороннем порядке (внесудебном)
– и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора.

Таковы общие требования к договорам об отчуждении исключительного права. При этом в соответствующие разделы четвертой части ГК РФ включены специальные нормы, регулирующие особенности заключения подобных договоров в отношении исключительных прав на:

– произведение как объект авторского права (ст. 1285 ГК РФ);
– объекты смежных прав (ст. 1307 ГК РФ);
– изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст. 1365, 1366 ГК РФ);
– селекционное достижение (ст. 1426, 1427 ГК РФ);
– на топологию интегральной микросхемы (ст. 1458 ГК РФ);
– секрет производства – ноу-хау (ст. 1468 ГК РФ);
– товарный знак (ст. 1488 ГК РФ);
– единую технологию (ст. 1547, 1550 ГК РФ).

Обратите внимание, что не допускается заключение договоров об отчуждении исключительных прав на фирменное наименование, коммерческое обозначение и наименование места происхождения товара. В отношении этих объектов ИС запрет установлен и на заключение лицензионных договоров.

Лицензионный договор

Общие правила заключения лицензионного договора устанавливает статья 1235 ГК РФ. Так, стороны такого договора именуются как лицензиар (обладатель исключительного права) и лицензиат. По лицензионному договору лицензиар предоставляет или обязуется предоставить лицензиату право использования объекта ИС. Таким образом, уступки исключительных прав не происходит и правообладатель остается прежним. Образно говоря, правообладатель передает право использования объекта ИС «в аренду», тогда как при заключении договора об отчуждении исключительного права правообладатель «продает» свое право полностью и навсегда.

Заключив лицензионный договор, лицензиат сможет использовать объект ИС только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. При этом совсем необязательно передавать право использования в полном объеме. Можно предоставить право использования объекта ИС определенным способом (например, напечатать фотографии, принадлежащие лицензиару, в рекламном проспекте лицензиата), ограничить срок действия исключительного права и (или) ограничить территорию использования исключительных прав.

Обратите внимание, что переданным считается только то право использования, которое прямо указано в договоре. Все правомочия, не указанные в договоре, остаются у правообладателя (лицензиара). При возникновении спора доводы одной из сторон о том, что какие-то условия подразумевались, но не были прописаны, а также ссылки на сложившуюся практику во взаимоотношениях сторон или обычаи делового оборота не будут учитываться судом.

Иными словами, все, что не разрешено делать лицензиату по лицензионному договору, запрещено.

Лицензионный договор заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в тех же случаях, что и договор об отчуждении исключительных прав. Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность лицензионного договора.

Однако ГК РФ предусматривает возможность заключения лицензионного договора в устной форме. Это исключение сделано для лицензионного договора о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании (п. 2 ст. 1286 ГК РФ – издательский лицензионный договор).

К существенным условиям лицензионного договора относятся:

1. Предмет договора (может быть определен путем указания на объект ИС, право использования которого предоставляется по договору. При этом необходимо указать реквизиты документа, удостоверяющего право (например, номер и дату выдачи патента на изобретение, свидетельства на товарный знак и пр.). 2. Способы использования объекта ИС. 3. Условие о цене для возмездного договора. Как и договор отчуждения исключительного права, лицензионный договор может быть и возмездным, и безвозмездным. Если в договоре не указано на его безвозмездный характер, он автоматически признается возмездным. Если при этом в нем будет отсутствовать условие о размере вознаграждения (или порядке его определения), договор будет признан незаключенным.

В лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование объектов ИС. Если такая территория не указана, то лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории РФ.

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на объект ИС. Если в договоре срок не определен, то договор считается заключенным на пять лет.

Условия о территории и сроке не являются существенными. В случае отсутствия данных условий в договоре действуют соответствующие положения статьи 1235 ГК РФ (т.е. если стороны не договорились об ином, будет считаться, что право использования объекта ИС передано на 5 лет с возможностью использования на всей территории РФ).

В случае прекращения исключительного права лицензионный договор прекращается независимо от воли сторон (например, истек срок действия исключительного права).

Допустим, срок лицензионного договора истек. Может ли бывший лицензиат продолжать использовать тот или иной объект ИС? Безусловно, делать этого не стоит, поскольку в данном случае налицо нарушение исключительного права, которое влечет имущественную ответственность, предусмотренную законом или договором. Нарушение исключительного права также будет иметь место, если во время действия лицензионного договора лицензиат начнет использовать объект ИС способом, не предусмотренным договором, либо за пределами прав, предоставленных лицензиату по договору.

Итак, мы рассмотрели общие правила заключения лицензионного договора. Как и в случае с договором об отчуждении исключительного права, в отношении лицензионных договоров по некоторым объектам ИС действуют специальные правила заключения. Речь идет о:

– объектах авторского права (ст. 1286, 1287 ГК РФ);
– объектах смежных прав (ст. 1308);
– изобретениях, полезных моделях или промышленных образцах (ст. 1367, 1368 ГК РФ);
– селекционных достижениях (ст. 1428, 1429 ГК РФ);
– топологии интегральной микросхемы (ст. 1459 ГК РФ);
– секретах производства – ноу-хау (ст. 1469 ГК РФ);
– товарных знаках (ст. 1489 ГК РФ);
– единой технологии (ст. 1550 ГК РФ).

Например, заключая лицензионный договор, предметом которого является использование товарного знака, необходимо знать, что ГК РФ предусматривает два обязательных условия. Во-первых, в договоре необходимо закрепить, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров, производимых лицензиаром, и, во-вторых, предусмотреть возможность (порядок) осуществления лицензиаром контроля за соблюдением первого условия.

Для владельцев тех или иных объектов ИС заключение лицензионного договора – одна из основных форм извлечения материальной выгоды от обладания исключительными правами, а в ряде случаев – и единственная возможность получения дохода. Например, правообладатель не может или не хочет самостоятельно использовать зарегистрированный товарный знак и передает его по лицензии. Что касается приобретателя лицензии, то и для него заключение подобного договора бывает крайне выгодно, поскольку нет необходимости тратить собственные средства на разработку нужного объекта ИС или заказывать такую разработку. И стоить лицензия будет дешевле, чем полная покупка исключительных прав на объект ИС.

 

 

 

1. ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРАВА КАК ОТРАСЛИ ПРАВА. ПРЕДМЕТ, СИСТЕМА, ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРАВА.

Гражданское процессуальное право и гражданский процесс – два понятия, соотносящиеся как общее и частное.

Гражданское процессуальное право– самостоятельная отрасль права в системе российского законодательства, которая представляет собой совокупность норм, регулирующих деятельность судов общей юрисдикции, а также направленных на защиту нарушенных и оспариваемых прав и законных интересов граждан и организаций, имеющих право на защиту.

Давая определение термину «гражданский процесс», необходимо рассмотреть его в нескольких аспектах – как учебную дисциплину, науку и практическую деятельность по рассмотрению и разрешению гражданских дел.

Гражданский процесс как учебная дисциплина представляет собой систему знаний, определенную учебным процессом в области законодательства и практики его применения.

Гражданский процесс как наука представляет собой совокупность теорий, учений, доктрин, а также предписаний в сфере гражданского судопроизводства. Гражданский процесс как практическая деятельность по рассмотрению и разрешению гражданских дел представляет собой деятельность суда, направленную на защиту нарушенного или оспариваемого права и регулируемую нормами гражданского процессуального права.

Задачами гражданского процесса согласно ст. 2 Гражданского процессуального кодекса от 14 ноября 2002 г. № 138–ФЗ (ГПК РФ) являются:

1) правильное и своевременное разрешение и рассмотрение гражданских дел в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан, организаций, прав и интересов Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований, других лиц, являющихся субъектами гражданских, трудовых или иных правоотношений;

2) способствование укреплению законности и правопорядка, предупреждению правонарушений, формированию уважительного отношения к закону и суду.

Действие гражданского процессуального закона во времени означает, что суд принимает гражданский процессуальный закон, действующий в момент совершения процессуальных действий, независимо от того, какой закон действовал на момент возникновения гражданских правоотношений.

Действие закона в пространстве. Порядок судопроизводства – единый на всей территории Российской Федерации. Все суды на территории Российской Федерации применяют одно процессуальное законодательство. Ни один из участников гражданских процессуальных правоотношений не может устанавливать какие—либо процессуальные правила.

Предметом гражданского процессуального права являются общественные отношения, возникающие между субъектами гражданского процессуального права в сфере гражданского судопроизводства. Кроме того, предметом гражданского процессуального права также являются нормы права, регулирующие отправление правосудия в РФ.

Методом правового регулирования гражданского процессуального права является совокупность приемов, способов и средств, при помощи которых российское государство регулирует общественные отношения, возникающие по поводу и в связи с осуществлением судами правосудия. Выделяют два вида методов правового регулирования: императивный (метод властных предписаний) и диспозитивный (свободу распорядительных действий в рамках закона). Для гражданского процессуального права наиболее характерен принцип императивно—диспозитивный. Диспозитивность проявляется в том, что участники гражданского процесса наделяются объемом прав, которые закреплены в ГПК РФ. Императивность выражается в обязательном участии суда, осуществляющего судебную власть от имени Российской Федерации.

Статья 12 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) предусматривает одиннадцать способов защиты гражданских прав (перечень не является исчерпывающим, т. е. защита прав может осуществляться иными способами, предусмотренными законами), одним из которых является самозащита права.

 

1. ПОДСУДНОСТЬ И ПОДВЕДОМСТВЕННОСТЬ ГРАЖДАНСКИХ ДЕЛ В СУДАХ ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ.

Понятие подсудности необходимо отличать от подведомственности. Нормы о подсудности определяют компетенцию конкретных судов внутри судебной системы по рассмотрению и разрешению гражданских дел.

Нормы же о подведомственности разграничивают компетенцию судов общей юрисдикции от иных судов (арбитражных, третейских), а также других государственных органов и организаций, имеющих право рассматривать и разрешать те или иные вопросы права.

При возбуждении гражданских дел (принятии заявлений судьей) важно правильно определять как подведомственность дела, так и его подсудность. Условием возникновения гражданского процесса по конкретному спору является решение судьей двусторонней задачи: а) относится ли разрешение конкретного спора к ведению суда (подведомственность) и б) какой конкретно суд обязан рассматривать данное дело (подсудность).

Подсудность – это институт (совокупность правовых норм), регулирующий относимость подведомственных судам дел к ведению конкретного суда судебной системы для их рассмотрения по первой инстанции.

В соответствии с ФЗ “О судебной системе Российской Федерации” систему судов общей юрисдикции образуют федеральные суды и мировые судьи субъектов Российской Федерации (ст. 4).

Система федеральных судов общей юрисдикции в настоящее время состоит из трех уровней:

а) районные суды;

б) верховные суды республик, краевые, областные суды, городские суды городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, суд автономной области (Еврейской), суды автономных округов;

в) Верховный Суд Российской Федерации.

Военные суды приравниваются либо к районным судам, либо к верховным судам республик, краевым, областным судам

Подсудность гражданских дел судам определенного уровня судебной системы называется родовой подсудностью.

Все гражданские дела с точки зрения их родовой подсудности делятся на четыре типа: одни дела подсудны по первой инстанции мировым судьям, другие – районным судам, третьи – верховным судам республики, областным, краевым судам, городским судам городов Москвы и Санкт-Петербурга, суду автономной области, судам автономных округов, четвертые – Верховному Суду Российской Федерации.

Родовая подсудность определяется характером (родом) дела, предметом спора, иногда субъектным составом материального правоотношения (например, при усыновлении детей иностранцами).

По родовой подсудности происходит отграничение компетенции мировых судей от районных судов по рассмотрению дел по первой инстанции, районных судов от компетенции судов субъектов Федерации и последних – от компетенции Верховного Суда Российской Федерации.

Родовая подсудность в современных условиях является действующим видом подсудности.

В качестве признака определения подсудности, кроме рода дела, выступает также территория, на которой функционирует конкретный суд. Признак территории функционирования суда позволяет определять, какому из однородных судов (из множества районных либо судов субъектов Федерации) подсудно данное дело.

Этот вид подсудности называется территориальной (местной) подсудностью. Правила территориальной (местной) подсудности позволяют распределять гражданские дела для рассмотрения по первой инстанции между однородными судами.

В теории гражданского процессуального права территориальную подсудность разделяют на подвиды: общая территориальная подсудность, подсудность по выбору истца (альтернативная), исключительная подсудность, договорная подсудность и подсудность по связи дел.

Общее правило родовой подсудности состоит в том, что большинство гражданских дел рассматривается и разрешается мировыми судьями, районными судами, за исключением дел, отнесенных различными законодательными актами к подсудности вышестоящих судов и Верховного Суда Российской Федерации.

Верховные суды республик, краевые, областные, городские суды городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, автономной области, автономных округов в настоящее время рассматривают и разрешают по первой инстанции дела:

– связанные с государственной тайной;

– об оспаривании нормативных правовых актов органов государственной власти субъектов Российской Федерации, затрагивающих права, свободы и охраняемые законом интересы граждан и организаций;

– о приостановлении деятельности или ликвидации регионального отделения либо иного структурного подразделения политической партии, межрегиональных и региональных общественных объединений; о ликвидации местных и централизованных религиозных организаций, состоящих из местных религиозных организаций, находящихся в пределах одного субъекта Российской Федерации; о запрете деятельности не являющихся юридическими лицами межрегиональных и региональных общественных объединений местных и централизованных религиозных организаций, состоящих из местных религиозных организаций, находящихся в пределах одного субъекта Российской Федерации; о приостановлении или прекращении деятельности средств массовой информации, распространяемых преимущественно на территории одного субъекта Российской Федерации;

– об оспаривании решений (уклонения от принятия решений) избирательных комиссий субъектов Российской Федерации, окружных избирательных комиссий по выборам в федеральные органы государственной власти, окружных избирательных комиссий по выборам законодательных (представительных) органов государственной власти субъектов Российской Федерации, соответствующих комиссий референдума.

Федеральными законами к подсудности верховного суда республики, краевого, областного суда, суда автономной области и автономного округа могут быть отнесены и другие дела.

Нормы, устанавливающие территориальную (местную) подсудность, позволяют распределять гражданские дела между однородными судами одного и того же звена судебной системы. Подсудность дела зависит от административной территории, на которой действует данный суд.

Общее правило территориальной подсудности (общая территориальная подсудность) закреплено в ст. 28 ГПК. Согласно этому правилу иск предъявляется в суд по месту жительства ответчика. Иск к организации предъявляется по месту нахождения организации.

В соответствии с правилом территориальной подсудности происходит определение конкретного суда, в который следует обращаться с иском (заявлением). В норме заложен принцип интереса, а именно: лицо, заинтересованное в защите своего права, предъявляет иск в том суде, на территории юрисдикции которого находится ответчик.

При предъявлении иска к гражданину суд определяется местом жительства ответчика. В ст. 27 Конституции РФ говорится, что каждый, кто законно находится на территории РФ, имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства. Согласно Конституции РФ разделяются два понятия: а) место пребывания и б) место жительства.

Правильное определение подведомственности имеет важное значение для решения вопроса о принятии искового заявления к производству суда. Подведомственность дела суду общей юрисдикции является необходимой предпосылкой для рассмотрения гражданских дел. Суды достаточно часто сталкиваются с проблемой подведомственности как одной из предпосылок права на предъявление иска, наличие или отсутствие которой ведет к принятию или к отказу в принятии искового заявления.

Суды допускают ошибки при решении вопроса об отказе в принятии заявления ввиду неподведомственности спора суду общей юрисдикции. Так, по конкретному делу Верховный Суд РФ указал: “…отказ суда в принятии заявления Нотариальной палаты в защиту интересов нотариусов, занимающихся частной практикой, за неподведомственностью спора не основан на законе” <*>;

– следующей предпосылкой является отсутствие вступившего в законную силу решения суда по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям или отсутствие определения суда о прекращении производства по делу в связи с принятием отказа истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон (п. 2 ст. 134 ГПК РФ);

– другой предпосылкой права на предъявление иска является ставшее обязательным для сторон и принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, если суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда (ч. 3 ст. 134 ГПК РФ).

До принятия отказа истца от иска или утверждения мирового соглашения сторон суд разъясняет им правовые последствия, связанные с отказом истца от иска, в том числе невозможность вторичного обращения в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тому же основанию. Как следует из этой нормы закона, последствия отказа от иска разъясняются только истцу, а не сторонам. Предусмотренные законом последствия прекращения производства по делу ввиду отказа истца от иска касаются лишь истца, а не ответчика.

 

1. ЛИЦА, УЧАСТВУЮЩИЕ В ДЕЛЕ (ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ, СОСТАВ И ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ).

 

В состав лиц, участвующих в деле, входят лица, обратившиеся в суд за защитой своих прав и законных интересов. В соответствии со ст. 34 ГПК РФлицами, участвующими в деле, признаются стороны (истец и ответчик), третьи лица, заявляющие самостоятельные требования, третьи лица, не заявляющие самостоятельного требования, заявители, заинтересованные лица, прокурор, лица, обратившиеся в суд за защитой прав, свобод и законных интересов других лиц или вступающие в процесс для дачи заключения (органы государственной власти, органы местного самоуправления, организации, граждане). В случаях, предусмотренных законом, органы государственной власти, органы местного самоуправления, организации или граждане вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц по их просьбе либо в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц. Заявление в защиту законных интересов недееспособного или несовершеннолетнего гражданина в этих случаях может быть подано независимо от просьбы заинтересованного лица или его законного представителя. Лица, подавшие заявление в защиту законных интересов других лиц, пользуются всеми процессуальными правами и несут все процессуальные обязанности истца, за исключением права на заключение мирового соглашения и обязанности по уплате судебных расходов. В случае отказа органов, организаций или граждан поддерживать требование, заявленное ими в интересах другого лица, рассмотрение дела по существу продолжается. При отказе истца от иска суд прекращает производство по делу, если это не противоречит закону или не нарушает права и законные интересы других лиц (ст. 46 ГПК РФ). Государственные органы, органы местного самоуправления до принятия решения судом первой инстанции вступают в дело по своей инициативе или по инициативе лиц, участвующих в деле, для дачи заключения по делу в целях осуществления возложенных на них обязанностей и защиты прав, свобод и законных интересов других лиц или интересов РФ, субъектов РФ, муниципальных образований. Суд также по своей инициативе может привлечь к участию в деле государственный орган или орган местного самоуправления для достижения защиты прав, свобод и законных интересов других лиц или интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований (ст. 46 ГПК РФ).

Истцом в гражданском процессуальном праве именуется лицо, обратившееся в суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов. Лицо, которое привлекается в суд для ответа на принесенное истцом исковое заявление, называется ответчиком. Что касается особого производства и производства по делам, вытекающим из публичных правоотношений, то стороной, чье права нарушено или оспорено, называется заявитель, стороной, которая привлекается для ответа, называется заинтересованным лицом.

 

Статья 35 ГПК РФ определяет круг прав и обязанностей лиц, участвующих в деле.

Лица, участвующие в деле, имеют право:

1) знакомиться с материалами дела. Это можно делать как в помещении суда, так и в ходе начавшегося разбирательства дела в зале судебного заседания(после доклада дела);

2) делать выписки из материалов дела. Объем выписок определяется самим лицом, участвующим в деле;

3) снимать копии. Можно делать их от руки, снимать ксерокопию или фотографировать;

4) заявлять отводы. Лицо, участвующее в деле, вправе сделать это в отношении членов суда, прокурора, секретаря судебного заседания, эксперта, специалиста, переводчика;

5) представлять доказательства и участвовать в их исследовании. При этом правила об относимости и допустимости доказательств действуют в полном объеме;

6) задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам. Вопросы задаются устно, в порядке, определяемом судом и с разрешения председательствующего;

7) заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств. Это обращения к суду, с помощью которых лицо, участвующее в деле, стремится полнее реализовать свои права, указать на нарушения, допускаемые другими лицами, участвующими в деле, способствовать, установлению истины и т. д.;

8) давать объяснения суду в письменной и устной форме. Речь идет о случаях, когда лица, участвующие в деле не обязаны, а вправе давать объяснения по ходу разбирательства дела. Письменные объяснения лиц, участвующих в деле, оглашаются председательствующим;

9) приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам. Чтобы избежать затягивания процесса, лицо, участвующее в деле, вправе это делать лишь с разрешения председательствующего и в порядке, установленном законом;

10) возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле. Возражения могут быть поданы в письменной форме;

11) обжаловать судебные постановления и использовать предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве другие процессуальные права.

Лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами.

Лица, участвующие в деле, несут процессуальные обязанности, установленные ГПК РФ и иными федеральными законами. При неисполнении процессуальных обязанностей наступают последствия, которые предусмотрены законодательством о гражданском судопроизводстве. Например, при повторной неявке надлежащим образом извещенного свидетеля без уважительной причины, суд имеет право наложить штраф на свидетеля.

 

 

1. ЗАЩИТА ИНТЕРЕСОВ ОТВЕТЧИКА (ВСТРЕЧНЫЙ ИСК, ВОЗРАЖЕНИЯ ПРОТИВ ИСКА И ИХ ВИДЫ).

 

К средствам защиты интересов ответчика ответчика, непосредственно направленным против исковых требований, можно отнести возражения, встречный иск и простое отрицание иска. Данные средства могут привести к прекращению судопроизводства по иску или участию лица в качестве ответчика в таком производстве, к полному или частичному отказу истцу в иске или освобождению от его удовлетворения, к созданию удобных для ответчика условий удовлетворения исковых требований.

Важно отметить, что возражения обязательно должны быть аргументированы. Бездоказательные высказывания ответчика в исковом производстве возражениями считаться не могут.

Встречный иск, как и возражения, непосредственно направлен против иска. Однако, в отличие от возражений, заявляется только письменно с соблюдением правил, предусмотренных для заявления иска, и не зависит от первоначального иска.

В некоторых случаях ответчик для своей защиты может заявить как встречный иск, так и возражения. Его выбор зависит от цели, которую он преследует в процессе. Не последнюю роль в таком выборе играют удобство и преимущество средства в каждом конкретном случае.

Процессуальные нормы права не предусматривают напрямую возможность применения как средства защиты простого отрицания иска. Однако его существование обусловлено преобладающим в гражданском и гражданском процессуальном праве общедозволительным типом правового регулирования – разрешено все, что не запрещено законом.

Закон не запрещает ответчику не выдвигать против иска каких-либо фактов, доказательств. Он вправе просто не признавать справедливость требований истца либо без всяких доказательств указывать на обстоятельства, исключающие такие требования.

Помимо средств защиты, которые непосредственно направлены против иска, ответчик может использовать иные средства защиты в исковом производстве.

 

Предъявленный ответчиком иск к истцу называется встречным иском. Для встречного иска характерно то, что он мо­жет быть заявлен только в уже возникшем процессе, а также он рассматривается совместно с первоначальным иском, предъяв­ленным истцом. Между тем встречный иск, предъявленный ответ­чиком к истцу, может быть рассмотрен самостоятельно в отдель­ном гражданском судопроизводстве. Предъявление встречного иска в уже начатом процессе удобно для суда, так как интересы граждан, обратившихся за защитой, могут быть рассмотрены сра­зу, без начала другого гражданского судопроизводства. Возмож­ность предъявления встречного иска предусмотрена ст. 137 ГПК РФ, где говорится, что ответчик вправе до принятия судом реше­ния предъявить к истцу встречный иск для совместного рассмо­трения с первоначальным иском. Необходимо отметить, что предъявление встречного иска осуществляется по общим прави­лам предъявления иска, т. е. встречный иск должен отвечать требованиям ст. 131, 132 ГПК РФ. Процессуальное законода­тельство указывает на условия принятия встречного иска (ст. 138 ГПК РФ):

• встречное требование направлено к зачету первоначально­го требования;
• удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;
• между встречным и первоначальным исками имеется вза­имная связь, и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению споров.

Защита от иска

Иные средства защиты ответчика в исковом производстве имеют своей целью создание нормальных условий участия ответчика в судопроизводстве по иску и осуществления им своих процессуальных прав. Они не оказывают влияния на исковые требования, их удовлетворение, не направлены против существования процессуального правоотношения или участия ответчика в таком правоотношении. Это различные процессуальные действия, осуществляемые ответчиком в форме заявлений и ходатайств, в первую очередь, конечно же, используется защита от иска.

Ответчик вправе использовать в одном судопроизводстве средства защиты от иска совместно с иными средствами защиты своих интересов.

Использование средств защиты против ограничено рамками искового производства. Поэтому к средствам защиты ответчика можно отнести только те процессуальные действия, которые ответчик вправе совершить до принятия судебного акта по конкретному делу.

 

1. ПОНЯТИЕ СУДЕБНЫХ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ. ДОКАЗАТЕЛЬСТВЕННЫЕ ФАКТЫ.

 

  Доказательства в гражданском процессе рассматриваются как средствополучения судом верного значения о фактах, имеющих значение по делу,т.е. говоря словами русского ученого юриста Т.М. Яблокова доказательства – “. ..т.е. средства коими стороны убеждают судей в правильности их утверждений. . .”Существует также множество иных определений судебных доказательств. “Средстваи способы, при помощи которых суд устанавливает наличие или отсутствиеюридических фактов, называются судебными доказательствами.” “. . . Средства,с помощью которых производится доказывание, носят название доказательств. . .” “Доказательствами называются те средства, которые стороны представляют судус целью убедить его в истинности своих заявлений и требовании”. Во всех этихопределениях подчеркивается служебная роль доказательств в выработке у судейубеждения о существовании или не существовании фактов, имеющих юридическоезначение.1. Юридические факты материально-правового характера. Это факты сналичием или отсутствием которых закон связывает возможность возникновения,изменения или прекращения материально-правовых отношений между их субъектами.Без их установления невозможно правильное применение материальной нормы и                          разрешение дела по существу.                          2.Доказательственные факты. Их иногда называют выводнымидоказательствами. Это означает, что для установления последних обязательноиспользуются судебные доказательства. Так, по делам о признании записиотцовства недействительный истец может ссылаться на доказательственный фактдлительного отсутствия его в месте проживания ответчицы, в связи с чемисключается вывод об отцовстве (алиби).3. Факты, имеющие исключительно процессуальное значение. Этифакты имеют значение только для совершения процессуальных действий. С нимисвязано возникновение права на предъявление иска (выполнение обязательногодосудебного порядка разрешения спора), право на приостановление производства поделу, его прекращение, а также право на совершение иных процессуальныхдействий.4. Факты, установление которых суду необходимо для выполнениявоспитательных и предупредительных задач правосудия. Установлениеданного вида фактов требуется для обоснования судом частного определения, т.е.принятия мер профилактического характера. Так, в случае выявления прирассмотрении спора нарушения законов и иных нормативных правовых актов вдеятельности организации, государственного органа, органа местногосамоуправления и иного органа, должностного лица или гражданина арбитражный судвправе вынести частное определение (ст. 141 Арбитражно – процессуальногокодекса Российской Федерации).

 

Судебными доказательствами являются фактические данные, способные прямо или косвенно подтвердить имеющие значение для правильного разре-шения дела факты, выраженные в предусмотренной законом процессуальной форме (средствах доказывания), полученные и исследованные в строго уста-новленном законом порядке.

Эти данные устанавливаются следующими средствами: объяснениями сто-рон и третьих лиц, показаниями свидетелей, письменными доказательствами, вещественными доказательствами и заключениями экспертов.

Судебные доказательства — единое понятие, в котором взаимосвязаны фактические данные и средства доказывания как содержание и процессуаль-ная форма.

Фактические данные — логическое ядро судебных доказательств, так как они сообщаются суду в виде суждений о фактах, т. е. в виде логических кате-горий. Например, показания свидетеля о фактах приобретают форму логиче-ских суждений. Фактические данные являются отражением фактов реальной действи-тельности и несут поэтому информацию о них.

Установленный законом порядок получения, исследования и оценки до-казательств выступает как гарантия достоверности фактических данных.

При характеристике фактических данных как содержания судебных доказа-тельств нельзя не учитывать неоднородности получаемой информации в том смысле, что прямое доказательство информирует судей непосредственно о глав-ном юридическом факте, косвенное — о факте побочном, из которого только за-тем можно будет прийти к выводу о главном.

Процессуальный закон (ч. 2 ст. 49 ГПК) строго регламентирует форму, в которой могут быть получены фактические данные, а именно: в форме объ-яснений сторон, третьих лиц, показаний свидетелей, письменных, веще-ственных доказательств и заключений экспертов. С учетом мнения лиц, уча-ствующих в деле, суд может также исследовать представленные звуко- и видеозаписи.

Фактические данные, полученные в иной, не предусмотренной законом процессуальной форме, не являются судебными доказательствами.

Если сведения, имеющие отношение к делу, получены в предусмотренной законом процессуальной форме, но с нарушением порядка их вовлечения в процесс, они не могут быть положены в обоснование решения как доказатель-ства. Доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридичес-кой силы и не могут быть положены в основу решения суда (ч. 3 ст. 49 ГПК).

Недопустима ссылка в решении на те данные, которые не были исследо-ваны судом в соответствии с нормами Гражданского процессуального кодек-са. 171, 178, 192 ГПК).

Классификация судебных доказательств — логическая операция деления их на виды и отдельных видов доказательств – на подвиды.

Деление доказательств осуществляется по какому-либо существенному признаку, позволяющему выявить между ними различия и сходства, углубить процесс познания. Признак, по которому проводится деление на виды, назы-вается основанием классификации.

По характеру связи содержания доказательств с доказываемым фактом они делятся на прямые и косвенные. Прямыми судебными доказательствами на-зываются такие, в которых содержание имеет однозначную связь с доказывае-мым фактом; Однозначная связь позволяет сделать единственный вывод о су-ществовании или отсутствии факта. Косвенными называются доказательства, в которых содержание имеет с доказываемым фактом многозначную связь. На-личие многозначной связи позволяет прийти при доказывании к нескольким вероятным выводам.

По процессу формирования сведений о фактах доказательства делятся на первоначальные и производные. Первоначальные (первоисточники) доказа-тельства формируются в результате непосредственного воздействия искомого факта на носителя информации. Производными (копиями) называются доказа-тельства, содержание которых воспроизводят сведения, полученные из других источников.

Классификация средств доказывания проводится традиционно по источ-нику доказательств. Средства доказывания делятся на личные и веществен-ные в зависимости от того, является ли источником доказательства человек или материальный объект. К личным доказательствам относят объяснения сторон, третьих лиц, показания свидетелей, заключения экспертов. К веще-ственным — письменные и вещественные доказательства.

Лица и вещи (предметы материального мира) выступают в качестве носи-телей сведений о фактах, если на них различным способом закреплена и со-хранена информация, т. е. источниками доказательств.

В качестве основания деления средств доказывания должен рассматриваться способ закрепления и сохранения фактических данных (информации) на источ-никах. Если сведения о фактах исходят от человека и доводятся до суда челове-ком — налицо личное доказательство. Если же сведения о фактах «омертвлены» на предметах неживой природы, вещах, это — предметное доказательство. К личным средствам доказывай»» следует относить объяснения сторон, третьих лиц, показания свидетелей и заключения экспертов. К предметным средствам доказывания – письменные и вещественные доказательства.

 

 

 

1. ПОНЯТИЕ И ЦЕЛЬ ДОКАЗЫВАНИЯ. ПРЕДМЕТ ДОКАЗЫВАНИЯ И ФАКТЫ, НЕ ПОДЛЕЖАЩИЕ ДОКАЗЫВАНИЮ.

 

О доказывании, на мой взгляд необходимо сказать, что доказывание естьнеотъемлемый процесс гражданского судопроизводства. Процесс доказываниязакреплен в гражданском процессуальном праве и законодательстве с тойнеобходимостью, что бы было возможно законное, непререкаемое и не подлежащеесомнению вынесение решения по делу.Само доказывание есть длящийся процесс, имеющий своей целью приобретениеспорным фактам свойства бесспорного (доказанного). Судебное доказывание -урегулированный нормами гражданского процессуального права путь от вероятныхсуждений к истинному знанию, обеспечивающему вынесение законных иобоснованных судебных решений.Время внесло свои коррективы в сам процесс доказывания тем самым осуществивпереход от вероятных суждений к истинным складывается из совокупностипроцессуальных действий по утверждению сторон и других лиц, участвующих вделе, о фактах, имеющих юридическое значение по делу, из указаниязаинтересованных лиц на доказательства, представления доказательств,истребования доказательств судом по ходатайству лиц участвующих в деле,исследовании и оценки доказательств.

 

Судебное доказывание должно быть проведено в полном соответствии с предписаниями гражданского процессуального права, нормы которого учитывают законы формальной логики, закономерности познавательного процесса и обеспечивают верность полученных судом выводов.

Судебным доказыванием называется вытекающая из сущности принципа состязательности гражданского процесса логико-практическая деятельность сторон и других лиц, участвующих в деле, представителей, направленная на достижение верного знания фактов, имеющих значение по делу.

Судебное доказывание – бесспорно, целенаправленная деятельность субъектовдоказывания: лиц, участвующих в деле, судебных представителей и суда, – наустановление обстоятельств, имеющих значение для дела, т.е. фактическихобстоятельств, которые в свою очередь есть не что иное, как совокупностьфактов различного характера.Эту совокупность фактов и принято в теории гражданского процесса называтьпредметом доказывания. Несмотря на кажущуюся простоту вышеизложенного вывода,в юридической литературе не сложилось единого мнения по вопросу, “что такоепредмет доказывания”. Законодатель также не легитимирует данные понятия,более того, гражданско-процессуальный закон вообще его не содержит. Хотяпрактическая ценность “предмета доказывания” весьма высока: правильное егоопределение позволяет установить конкретные задачи, направление и объемсудебного разбирательства, сделать его планомерным и целеустремленным, полнои всесторонне исследовать обстоятельства дела с минимальной затратой времени,средств, точное определение предмета доказывания дает возможность правильнорешить вопрос и о классификации доказательств.Статья 55 Гражданско –процессуального кодекса Российской Федерации называет 2 основанияосвобождения от доказывания:- факты, признанные судом общеизвестными,- факты преюдициальные (предрешенные), т.е. установленные вступившим взаконную силу приговором суда, решением суда общей юрисдикции илиарбитражного суда.Общеизвестность юридического факта (обстоятельства) может быть признана судомлишь при наличии двух условий: объективном – известность факта широкому кругулиц субъективном – известность факта всем членам суда. Как правило,общественными признаются такие факты предмета доказывания, как засуха,землетрясение, наводнение, война и т.п.Преюдициальными считаются факты, установленные вступившим в законную силурешением или приговором суда по другому делу.Субъективные пределы означают, что выводы суда о фактах имеют значениеистинных лишь при условии, что заинтересованные лица были привлечены впроцесс и могли участвовать в деле.Уголовно наказуемые действия часто влекут гражданско-правовые последствия.Вопрос о таких последствиях может решаться при рассмотрении гражданского искав уголовном либо в отдельном гражданском деле.При рассмотрении и разрешении гражданского дела освобождаются от доказываниятолько два вида фактов, отраженных в приговоре суда:1. Факт совершения действий,2. Совершение действий конкретным лицом.

Судебные доказательства и весь процесс доказывания направлены на ус-тановление различных по своему материально-правовому и процессуальному значению фактов.

Можно выделить три группы фактов, являющихся объектом познания суда.

Юридические факты материально-правового характера. Их установле-ние необходимо для правильного применения нормы материального права, регулирующей спорное правоотношение, и правильного разрешения дела по существу. Например, прежде чем суд может решить, обязано ли одно лицо платить другому определенную сумму денег по договору займа, он должен установить, имел ли место такой договор, предмет договора и сроки исполне-ния обязательств по договору.

Доказательственные факты – такие факты, которые, будучи доказан-ными, позволяют логическим путем вывести юридический факт. Например, по делам о признании записи отцовства недействительной истец может ссы-латься на доказательственный факт длительного отсутствия его в месте про-живания ответчицы, в связи с чем исключается вывод об отцовстве.

Факты, имеющие исключительно процессуальное значение. С ними связаны возникновение права на предъявление иска (например, выполнение обязатель-ного досудебного порядка разрешения спора), право на приостановление про-изводства по делу, его прекращение, а также право на совершение иных процес-суальных действий (например, принятие мер обеспечения иска).

Любой из перечисленных групп фактов, прежде чем суд примет его  за суще-ствующий, требуется доказать с помощью судебных доказательств.

Предметом доказывания в гражданском процессе являются не все три группы фактов, а только юридические факты основания иска и возражений против него, на которые указывает норма материального права, подлежащая применению, т, е. юридические факты материально-правового значения.

Для обозначения всей совокупности фактов, подлежащих доказыванию, употребляется другой термин — пределы доказывания.

Правильно определить предмет доказывания по гражданскому делу -значит придать всему процессу собирания, исследования и оценки доказа-тельств нужное направление.

Предмет доказывания по гражданскому делу искового характера имеет два источника формирования:

1) основание иска и возражение против иска;

2) гипотезу и диспозицию нормы или ряда норм материального права, подлежащих применению.

3. Объяснения сторон и третьих лиц как средства доказывания

Объяснения сторон и третьих лиц названы законом в числе основных средств, с помощью которых суд устанавливает фактические обстоятельства по делу. Ъни должны быть проверены, исследованы и оценены в совокупно-сти с другими доказательствами. Право сторон давать объяснения по делу га-рантируется и охраняется законом.

К объяснениям сторон и третьих лиц с точки зрения их доказательствен-ного значения приравниваются объяснения заявителей и заинтересованных лиц по делам особого производства и по делам, вытекающим из администра-тивно-правовых отношений.

Суд заслушивает их объяснения сразу после доклада дела. Именно с них начинается процесс достижения истины по делу (ст. 166 ГПК).

Решение суда подлежит отмене, если дело рассмотрено судом в отсут-ствие кого-либо из лиц, участвующих в деле, не извещенных о времени и ме-сте судебного заседания (ст. 308 ГПК).

Объяснения сторон и третьих лиц являются разновидностью личных до-казательств, главная особенность которых заключается в том, что они дают-ся суду лицами, заинтересованными в исходе дела.

Законодательство относит (ч. 2 ст. 49 ГПК) объяснения сторон и третьих лиц к самостоятельным средствам доказывания. При этом не играет роли, со-держат ли объяснения сторон признание фактов, отрицание их или какие-ли-бо иные сведения о фактах.

Дача объяснений по делу выступает одновременно и правом и обязанно-стью стороны, не обеспеченной принудительной санкцией. Поэтому в ГПК нет и не может быть санкции за отказ отдачи объяснений сторон, за сообще-ние ложных сведений о фактах.

 

 

1. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ОБЯЗАННОСТИ ДОКАЗЫВАНИЯ МЕЖДУ СТОРОНАМИ И ДОКАЗАТЕЛЬСТВЕННАЯ ПРЕЗУМПЦИЯ (ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ)

 

 

Общее правило выражается в формуле «Каждая сторона (лицо, участвующее в деле) должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений». Сторона, утверждающая о принадлежности ей права, которому соответствует обязанность другой стороны, должна доказать ту часть обосновывающих данное утверждение фактов, бремя доказывания которых на нее возложено. Другая часть имеющих значение для дела фактов доказывается стороной, которая наличие права и соответствующей обязанности оспаривает.
Ответчик как сторона, заинтересованная лишь в том, чтобы спорное правоотношение оставалось неизменным, может быть, по сути, бездеятелен, пока истец не представит достаточных доказательств в подтверждение заявленных требований. Бремя доказывания возлагается на ответчика, когда бездействие угрожает ему возникновением неблагоприятных последствий в виде признания истинности заявленных истцом утверждений. «Словом, каждая сторона в процессе доказывает существование утверждаемого ею и оспариваемого другой стороной права, признания которого за собой в судебном решении она добивается в том или другом положении процесса. Ответчик поставлен здесь лучше всего лишь в том отношении, что обязанность доказывать его возражения начинается для него только тогда, когда право истца вполне установлено».
Наиболее распространенный способ установления частных (специальных) правил распределения бремени доказывания — доказательственные презумпции.
Правовые презумпции в целом и доказательственные презумпции в частности представляют собой одну из наиболее сложных правовых категорий. Данные нормативные предписания применяются в праве издревле, и правовая научная литература содержит самые разнообразные трактовки, подходы к их пониманию. При характеристике исследуемого правового явления можно выделить следующие его особенности.
Правовая презумпция:
1) предположение, закрепленное в норме права или выработанное судебной практикой;
2) предположение о существовании факта как высокой степени; вероятный вывод из многократно повторяющихся явлений окружающей действительности; основано на типичном, обычном порядке вещей.
Доказательственная презумпция:
1) предположение о существовании либо несуществовании факта, вытекающее причинно-следственно из факта установленного;
2) может не соответствовать в конкретном случае действительности, а потому опровержима;
3) представляет собой средство распределения бремени доказывания.
В нормах материального (гражданского, семейного, налогового и других отраслях) права и в судебной практике содержатся правила доказывания, возлагающие с помощью презумпций бремя доказывания определенного факта на одну из сторон судебного процесса.
Доказательственные презумпции, как известно, перераспределяют, «сдвигают» бремя доказывания, освобождая одну из сторон от необходимости доказывать обстоятельства, на которые она ссылается. Это делается с целью освободить сторону, которой это сделать в сложившейся ситуации сложнее, от необходимости доказывать тот или иной факт. Одновременно обязанность доказывания противоположного факта, наличие которого предполагается с высокой степенью вероятности, возлагается на другую сторону.
В то же время, как правило, удается обойтись без доказывания фактов, установление которых явилось бы затруднительным, а то и невозможным, в связи с чем права и законные интересы лиц, участвующих в деле, оказываются надежно защищенными. «Нормы… права о возложении доказывания факта на определенную сторону направлены на усиление охраны соответствующего субъективного права». То есть в ряде случаев распределение бремени доказывания основано на определенной (как правило, высокой) степени вероятности существования конкретного факта, и со стороны, обосновывающей свои требования, снимается бремя доказывания обстоятельства, «существование которого в большей степени вероятно, чем несуществование. Доказывание несуществования этого обстоятельства возлагается на противную сторону».
Вопрос о том, какой стороне легче и удобнее доказать тот или иной факт и на основе доказанности каких фактов возникает предположение в пользу той или иной стороны, точно определен законом, а в некоторых случаях и судебной практикой.

 

1. ИСК: ПОНЯТИЕ, ЭЛЕМЕНТЫ. ВИДЫ ИСКОВ.

По действующему законодательству (ст.2, 45, 46 Конституции РФ; п.1 ст.11 Гражданского Кодекса; ст.8 Семейного Кодекса) органами защиты судебных прав и законных интересов являются суды общей юрисдикции, арбитражные и третейские суды. Это означает, что исковая форма защиты всегда адресована суду, а не ответчику. В случае удовлетворения им иска ответчик добровольно в силу авторитетности для него судебного решения или принудительно вынужден будет подчиниться правовым предписаниям юрисдикционного органа..

Ученые, занимавшиеся исследованием исковой формы защиты прав и законных интересов, единодушны в том, что обязательным признаком, отличающим исковую форму от иных форм защиты права является спорность, т.е. наличие спора о праве (интересе).

Сущность искового производства заключается в том, что оно возбуждается путем предъявления иска в суд; регламентировано всей системой норм гражданского процессуального права; направлено на рассмотрение и разрешение споров о субъективных правах или охраняемых законом интересах; предназначено для разрешения подведомственных суду дел, возникающих из правоотношений, в которых стороны занимают равное положение, не находясь в отношениях власти и подчинения. Цель искового производства – защита субъективных прав и охраняемых законом интересов способами, предусмотренными законом.

В настоящее время самым общим определением иска является такое: иск это обращение истца (предполагаемого носителя субъективного материального права) к суду с просьбой о рассмотрении и разрешении материально-правового спора с ответчиком (предполагаемым носителем субъективной обязанности) и о защите нарушенного субъективного права или охраняемого законом интереса ГК РФ, ст. 12.

В соответствии со ст. 12 Гражданского Кодекса РФ защита гражданских прав судом осуществляется путем:

– их признания;

– восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право;

– присуждения к исполнению обязанности в натуре;

– прекращения или изменения правоотношения;

– взыскания с лица, нарушившего право, причиненных убытков, а в случаях, предусмотренных законом или договором, – неустойки (штрафа, пени);

– иными способами, установленными законом.

Сущность предъявляемого в суд иска излагается в исковом заявлении заинтересованного лица.

Иск – средство и способ защиты субъективных прав в случае их нарушения или угрозы нарушения, т. е. в случае возникновения материально-правового спора. Одновременно это и способ возбуждения правосудия по гражданским делам Гражданский процесс: учебник/под ред. М. К. Треушникова, М.: изд-во Юриспруденция, 2001.. Спор о праве, лежащий в основе предъявленного иска, может иметь разные формы: присвоение или отрицание ответчиком права истца, отрицание наличия правоотношений с истцом, неисполнение ответчиком обязанностей или ненадлежащее их исполнение и др.

Иск занимает центральное место среди институтов гражданского процессуального права. Исковое производство по своему значению и объему является важнейшей частью всего гражданского судопроизводства и процессуальной формой правосудия по гражданским делам.

Иск – структурно сложное правовое образование. Поэтому при рассмотрении понятия иска важным является исследование его элементов.

Элементы иска – это его составные части, определяющие содержание и индивидуализирующие его. Они дают необходимую информацию о заинтересованных лицах – сторо-нах процесса, о субъективном материальном праве, нуждающемся, по мнению истца, в защите, об обстоятельствах, служивших основанием обращения в суд. Такая информация позволяет индивидуализировать и сам процесс по конкретному гражданскому делу, определить объем, характер и направления деятельности суда. Ответчик, к которому предъявлен иск, получает возможность подготовиться к защите, поскольку узнает о ха-рактере предъявленного к нему требования: из чего оно вытекает и на чем основано. От элементов иска зависит и способ защиты, предоставляемой нарушенному или оспоренному субъективному материальному праву, и характер будущего судебного решения.

Так же как и категория «понятие иска», «элементы иска» являются предметом дискуссии многих ученых. Но прежде чем проанализировать современные взгляды на элементы иска, стоит рассмотреть историю развития учения об иске в российском праве.

В 19 веке в каждом иске различали три элемента Осокина Г.Л. Иск (теория и практика) – М.: Городец, 2000.

:

1) его юридическое основание или то право, судебным проявлением которого он служит – causa proxima actionis; например, в иске о вознаграждении за убытки таким юридическим основанием является правило ст.684 ч.1 т. X Свода Законов, по которому всякий ответствен за убытки, причиненные по его вине другому лицу и т.д.;

2) фактическое основание иска, или те правообразующие факты, которые ведут к возникновению права, а с ним иска – causa remota actionis, например, при иске о праве собственности все те способы, которыми устанавливается право собственности (давностное владение, передача, судебное решение и т.д.);

3) предмет иска или содержание искового требования, составляющего как бы проект желательного истцу решения.

В настоящее время различные исследователи выделяют следующие элементы иска:

– Предмет иска;

– Основание иска;

– Содержание иска;

– Юридическая квалификация иска;

– Стороны иска.

Предмет иска составляет материально-правовое требование истца к ответчику. Характер искового требования определяется характером спорного материального правоотношения, из которого вытекает требование истца. По существу просьба истца, реализованная в виде этого требования, составляет просительный пункт искового заявления. От того, насколько четко и юридически грамотно сформулировано исковое требование, зависит уяснение судьей позиции, которую занимает истец.

Право определения иска принадлежит самому истцу и только ему. Более того, предмет и основание иска не могут быть изменены судом без согласия на то истца.

Важное значение для правильного разрешения спора имеет четкое указание обстоятельств, на которых истец основывает свое исковое требование к ответчику. Эти обстоятельства и являются основанием иска. Он должен назвать их в своем заявлении (п. 4 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ). Хотя закон не устанавливает каких-либо ограничений возможности истца обосновать предъявляемый им иск любыми фактами реаль-ной действительности, но значение имеют только юридические факты – обстоятельства, которые влекут возникновение, изменение или прекращение правоотношения, с которым связан возникший между сторонами материально-правовой спор. Остальные факты имеют чисто информативный характер и на результате разрешения спора не отражаются, основание иска представляет собой совокупность фактов, предусмотренных конкретными нормами права.

В теории гражданского процессуального права факты основания иска подразделяют на три группы:

а) факты непосредственно правопроизводящие, т. е. свидетельствующие о наличии у истца субъективного материального права, за защитой которого он обращается в суд;

б) факты активной и пассивной легитимации, указывающие на связь истца и ответчика с материально-правовым спором, поставленным на рассмотрение суда;

в) факты повода к иску, послужившие причиной обращения в суд (в нормах материального права иногда не указываются такого рода факты, но общей причиной, побуждающей заинтересованное лицо обращаться в суд, является то обстоятельство, что субъективное материальное право или охраняемый законом интерес утрачивают определенность из-за их нарушения или оспаривания обязанными лицами).

Еще один элемент иска, который выделяют ряд ученых (Гурвич М.А., Клейнман А.Ф.) – содержание иска. По мнению М.А. Гурвича, содержание иска – элемент волевого требования в исковом обращении – просительный пункт, содержащий указание на форму испрашиваемой у суда защиты. А.Ф. Клейнман называет содержанием иска действие суда, совершения которого добивается истец.

Под содержанием понимается вид истребуемой судебной защиты: признание, присуждение, прекращение, изменение, осуществление в иной форме преобразовательных полномочий суда.

Предмет и основание иска индивидуализируют и сам процесс по конкретному гражданскому делу, определяя границы судебного доказывания, объем прав и обязанностей сторон, формы и пределы преобразования иска по усмотрению истца путем изменения предмета или основания. По предмету иска осуществляется и видовая классификация исков.

Еще один исследователь – Амосов С. – относит к элементам иска юридическую квалификацию. Однако, отнесение юридической квалификации к самостоятельному элементу иска в состоянии, как правильно отмечает Г.Л. Осокина, усложнить конструкцию иска. Тем не менее, в интересах повышения эффективности судебной защиты, учитывая реалии сложившейся судебно-арбитражной практики, на которые убедительно ссылался Амосов С., высказывая свое предложение, наверное, было бы целесообразным пойти на некоторое усложнение процессуальной конструкции.

Осокина Г. Л. наряду с основанием и предметом иска выделяется также такой элемент, как стороны иска. При этом автор ссылается на Комиссарова К.И., который отмечает, что «предмет и основание иска приобретает необходимую определенность только при условии, что речь идет о конкретных носителях субъективных прав и обязанностей» Комиссаров К. И., Осипов Ю. К. Гражданский процесс: учебник для вузов, 2-е изд., перераб. и доп. М.: БЕК, 1999..

Виды исков.

Личные иски направлены на защиту истцом собственных интересов, когда истец является участником спорного материального правоотношения и непосредственным выгодоприобретателем по судебному решению.

Иски в защиту публичных и государственных интересов направлены на защиту в основном имущественных прав государства либо интересов общества, когда невозможно выделить конкретного выгодоприобретателя. Например, иски прокурора либо уполномоченных органов исполнительной власти о признании сделки приватизации недействительной в интересах государства. Здесь выгодоприобретателем выступает государство либо общество в целом.

Иски в защиту прав других лиц направлены на защиту не самого истца, а других лиц, когда истец в силу закона уполномочен на возбуждение дела в их интересах. Например, иски, подаваемые органами опеки и попечительства в защиту прав несовершеннолетних детей. В подобном случае выгодоприобретателем выступает лицо, чьи интересы защищают в суде как участника спорного материального правоотношения, которому и принадлежит право требования.

В зависимости от характера спорного материального правоотношения, по отраслям и институтам гражданского, трудового и других отраслей права выделяются иски, возникающие из гражданских, трудовых, брачно-семейных, земельных и иных правоотношений.

Затем каждый вид иска, например из гражданских правоотношений, подразделяется на иски из обязательственных правоотношений, из причинения внедоговорного вреда, из авторского, изобретательского, наследственного права и т.д. Иски из обязательственных правоотношений, в свою очередь, подразделяются на иски из договоров купли-продажи, дарения, мены, ренты, хранения и т.д. Как видно, классификация исков по материально-правовому признаку может быть достаточно детальной и углубленной.

Практическое значение материально-правовой классификации исков заключается в следующем:

Во-первых, она лежит в основе судебной статистики, и по количеству тех или иных дел в судах, увеличению их числа или уменьшению, можно проследить состояние конкретных социальных процессов.

Во-вторых, на ее основании осуществляется обобщение судебной практики по отдельным категориям гражданских дел, принимаются постановления Пленума Верховного Суда РФ.

В-третьих, материально-правовая классификация исков положена в основание многих научных и прикладных исследований по особенностям судебного разбирательства отдельных категорий гражданских дел, например о защите права собственности. Достаточно много издается на основе материально-правовой классификации исков научной и справочной литературы по методике ведения дел в суде и доказыванию, например, справочники по подготовке гражданских дел к судебному разбирательству.

В науке гражданского процессуального права общепринята классификация исков по процессуальному признаку в зависимости от предмета иска. С этой точки зрения иски подразделяются на иски:

– о признании (установительные);

– о присуждении (исполнительные);

– преобразовательные (конституционные).

В исках о признании просьба истца направлена на признание судом факта наличия или отсутствия спорного материального правоотношения между ним и ответчиком. Внутренняя классификация исков о признании определяется характером самой просьбы истца. Когда на рассмотрение суда ставится вопрос об установлении факта наличия между сторонами материального правоотношения, иск называется положительным (позитивным). Если же просьба истца состоит в том, чтобы установить факт отсутствия спорного правоотношения между ним и ответчиком, иск явится отрицательным (негативным).

Единственная цель истца при предъявлении исков о признании – добиться определенности своего субъективного права, обеспечить его бесспорность на будущее. Решение суда, вынесенное по иску о признании, может иметь преюдициальное значение для следующего иска о присуждении или преобразовательного иска. Разрешая последующие иски, суд будет исходить из уже установленного факта наличия правоотношения, прав и обязанностей сторон, вытекающих из такого правоотношения. Отсюда иски о признании могут предъявляться с превентивной целью для преду-беждения нарушения прав истца и придания стабильности его правовому статусу, а также с целью восстановления нарушенных прав истца без принуждения ответчика к совершению конкретных действий. Например, истец, являющийся участником общей совместной собственности, может предъявить иск о признании за ним права на долю общего имущества. Этим он предупреждает возможные притязания сособственников на эту часть собственности и получает право на отчуждение своей доли другим лицам. В иске об установлении отцовства защищаются уже нарушенные права ребенка, сами же обязанности предполагаемого отца, если факт отцовства будет установлен, закреплены в нормах материального права, и их подтверждения в судебном решении не требуется. В дальнейшем в случае уклонения лица, чье отцовство установлено судом, от выполнения обязанностей по воспитанию и содержанию ребен-ка, возможно вынесение решения о взыскании алиментов или о лишении родительских прав, т. е. применение более сложного способа защиты субъективного права – присуждения ответчика к исполнению конкретных обязанностей. Структурный анализ предмета любого иска показывает, что без установления факта наличия между сторонами спорного материального правоотношения невозможно решение вопроса о присуждении обязанного лица к совершению каких-либо действий в пользу истца, а также вопроса об изменении или прекращении правоотношения. Следовательно, положительный иск о признании сопутствует каждому иску заинтере-сованного лица о присуждении или преобразовании.

Иски о присуждении отличаются от исков о признании более сложным предметом. В них истец просит не только признания факта существования своего субъективного материального права, но и присуждения ответчика к исполнению лежащих на нем материалъно-правовых обязанностей. Посредством присуждения ответчик принуждается помимо его воли к совершению определенных действий в пользу истца. Например, истец просит присудить с ответчика сумму в возмещение материального ущерба, обязать ответчика устранить недостатки в произведенной им работе, пере-дать истцу какое-либо имущество, удерживаемое ответчиком. Но истец вправе требовать присуждения ответчика не только к совершению активных действий. В необходимых случаях просьба истца заключается в том, чтобы обязать ответчика воздерживаться от действий, препятствующих осуществлению конкретных прав истца (т. е. ответчик присуждается к пассивному поведению). Так, устанавливая порядок участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка, переданного на воспитание другому родителю, суд обязывает ответчика воздерживаться от нарушения такого порядка, защищая тем самым права истца и ребенка. Решение суда по иску о присуждении является основанием для выдачи исполнительного листа и может быть обращено к принудительному исполнению в случае отказа ответчика от добровольного выполнения возложенной на него судом обязанности. Поэтому иски о присуждении называются исполнительными (исками с исполнительной силой).

Иск о присуждении по своей юридической характеристике гораздо шире иска о признании. Нередко исковые требования о признании и присуждении могут сочетаться в одном исковом заявлении, например о признании сделки купли-продажи жилого помещения недействительной и выселении из него прежних собственников. В литературе длительное время подчеркивалось, что только иски о присуждении могут быть принудительно исполнены в порядке исполнительного производства. Однако следует иметь в виду, что в соответствии с современной трактовкой свойство исполнимости присуще всем судебным решениям в той либо иной мере.

В процессуальной теории неоднозначно решается вопрос о существовании еще одного вида исков – преобразовательных (конституционных). По мнению М.А. Гурвича, преобразовательный иск отличается существенными особенностями от исков о признании и о присуждении Гражданский процесс: учебник для вузов/ под ред. Ю.К. Осипова, – М., изд-во Бек, 1998. Решение по преобразовательному иску имеет материально-правовое действие – правообразующее, правоизменяющее или правопрекращающее. В то же время А.А. Добровольский и С.А. Иванова, отрицая сам факт наличия преобразовательных ис-ков, утверждают, что никаких функций по преобразованию пра-ва, т. е. функций создания, изменения или прекращения субъективного права, суд не выполняет. В соответствии со ст. 12 ГК РФ защита гражданских прав может осуществляться путем изменения или прекращения правоотношения. Потребность в подобном виде защиты возникает, если право на изменение или прекращение соответствующего правоотношения не реализуется самими заинте-ресованными лицами в договоре или соглашении по обоюдному волеизъявлению либо преобразование правоотношения согласно закону возможно лишь при наличии судебного решения.

 

 

1. СРОКИ В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ: ПОНЯТИЕ, ВИДЫ СРОКОВ. ВОССТАНОВЛЕНИЕ И ПРОДЛЕНИЕ ПРОПУЩЕННЫХ СРОКОВ.

Своевременность защиты прав и интересов участвующих в деле лиц является одним из важных факторов, определяющих эффективность осуществления правосудия. Задачи судопроизводства – это правильное и своевременное рассмотрение и разрешение гражданских дел (ст. 2 ГПК).

Процессуальный срок – промежуток времени, в течение которого должны быть совершены определенные процессуальные действия. Процессуальные действия совершаются в процессуальные сроки, установленные федеральным законом. Если сроки не установлены федеральным законом, они назначаются судом (ч. 1 ст. 107 ГПК).

Можно выделить следующие виды процессуальных сроков:

1. Сроки, установленные законом:

а) сроки совершения процессуальных действий судом;

б) сроки совершения процессуальных действий лицами, участвующими в деле.

2. Сроки, назначенные судом:

а) сроки совершения процессуальных действий лицами, участвующими в деле;

б) сроки для выполнения распоряжений суда лицами, не участвующими в деле.

Сроки, установленные законом:

а) сроки совершения процессуальных действий судом.

Преднамеренное грубое или систематическое нарушение судьей процессуального закона, повлекшее неоправданную волокиту при рассмотрении уголовных и гражданских дел и существенно ущемляющее права и законные интересы граждан, “следует рассматривать с учетом конкретных обстоятельств как совершение поступка, позорящего честь и достоинство судьи или ущемляющего авторитет судебной власти” (п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 августа 1993 г. “О сроках рассмотрения уголовных и гражданских дел судами Российской Федерации”).

Сроки рассмотрения и разрешения гражданских дел определены в ст. 154 ГПК. Гражданские дела рассматриваются и разрешаются судом до истечения двух месяцев со дня поступления заявления в суд (включая время подготовки дела к судебному разбирательству), а мировым судьей до истечения одного месяца со дня принятия заявления к производству.

В исковом производстве есть и сокращенные сроки – один месяц установлен для рассмотрения дел о восстановлении на работе и о взыскании алиментов (ч. 2 ст. 154 ГПК). Федеральными законами могут предусматриваться сокращенные сроки рассмотрения и разрешения других категорий дел.

В тех случаях, когда в одном процессе соединяются требования, из которых для одних законом установлен сокращенный срок, а для других общий срок, дело подлежит рассмотрению в общий срок.

Специальные сроки предусмотрены в производстве по делам, возникающим из публичных правоотношений:

1) заявления об оспаривании нормативного правового акта должны быть рассмотрены в течение одного месяца со дня подачи заявления (ч. 2 ст. 252 ГПК);

2) заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих рассматриваются и разрешаются в течение десяти дней с момента подачи заявления (ч. 1 ст. 257 ГПК);

3) заявления о защите избирательных прав и права на участие в референдуме:

– поданы в суд в ходе избирательной кампании или подготовки референдума, – рассматриваются в течение пяти дней со дня их подачи, но не позднее дня, предшествующего дню голосования;

– поступившие в день голосования или в день, следующий за днем голосования, – немедленно (ч. 2 ст. 260 ГПК).

Если факты, содержащиеся в заявлении, требуют дополнительной проверки, решение относительно заявления принимается не позднее чем через десять дней со дня подачи заявления:

Исключения из общих сроков рассмотрения и разрешения дел существуют и в особом производстве.

Так, заявления о принудительной госпитализации гражданина в психиатрический стационар или о продлении срока принудительной госпитализации гражданина, страдающего психическим расстройством, рассматриваются судом в порядке особого производства в течение пяти дней со дня возбуждения дела (ст. 304 ГПК). Заявления о принудительном психиатрическом освидетельствовании гражданина должно быть рассмотрено в течение трех дней со дня подачи заявления (ст. 306 ГПК).

Заявление о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение третейского суда рассматривается судьей в срок, не превышающий одного месяца.

В апелляционной инстанции срок рассмотрения жалобы на решение мирового судьи – до двух месяцев со дня поступления в суд дела и апелляционной жалобы.

Сроки рассмотрения дел в суде кассационной инстанции варьируются в зависимости от того, каким судом оно рассматривается.

Окончанием срока рассмотрения дела является вынесение судом решения по существу спора либо определения о прекращении его производством или оставлении иска без рассмотрения.

По общему правилу решение принимается немедленно после разбирательства дела, а составление мотивированного решения может быть отложено не более чем на пять дней в сроки рассмотрения и разрешения дела, установленные законом (ст. 199 ГПК).

Кроме названных, в законе предусмотрены и иные сроки для выполнения судом определенных процессуальных действий. Например, срок в один месяц установлен для выполнения судебного поручения (ст. 62 ГПК); в течение трех дней должна быть выслана ответчику копия заочного решения (ст. 236 ГПК); трехдневный срок предусмотрен и для направления лицам, не явившимся в судебное заседание, копий определений о приостановлении, прекращении производства по делу либо об оставлении заявления без рассмотрения (ст. 227 ГПК); заявления об обеспечении иска рассматриваются в день его поступления в суд (ст. 142 ГПК); замечания на протокол должны быть рассмотрены в течение пяти дней со дня их подачи (ч. 2 ст. 232 ГПК); и др.

Процессуальные сроки, назначенные судом, могут быть продлены судом (ст. 111 ГПК).

С просьбой о продлении сроков обращаются лица, для которых был установлен срок совершения определенных действий. Продление пропущенного срока может быть осуществлено и по инициативе суда.

В законе прямо не устанавливается порядок продления сроков. Это дает основание полагать, что продление процессуальных сроков может осуществляться судом без проведения специального заседания.

При решении вопроса о продлении процессуального срока принимается во внимание уважительность причины, по которой он был пропущен. Уважительной является причина, препятствовавшая или затруднявшая выполнение соответствующего действия в установленный срок (временная нетрудоспособность, командировка, семейные обстоятельства и т.п.).

Следует отличать продление процессуальных сроков от их восстановления. Продлеваться могут только сроки, установленные судом, а сроки, устанавливаемые законом, восстанавливаются.

При пропуске процессуальных сроков, установленных законом, лицам, участвующим в деле, разъясняется их право обратиться в суд с заявлением о восстановлении этого срока.

В ст. 112 ГПК содержится указание на порядок принятия и рассмотрения заявления о восстановлении срока.

Заявление подается лицами, пропустившими установленный законом срок, в суд, в котором должно было быть совершено процессуальное действие, и рассматривается в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются судебными повестками о времени и месте заседания, однако их неявка не служит препятствием для разрешения данного вопроса.

В соответствии с ч. 3 ст. 112 ГПК одновременно с подачей заявления о восстановлении срока должно быть совершено требуемое процессуальное действие, в отношении которого пропущен срок (подана жалоба, представлены документы).

Как и в случае продления процессуального срока, основанием восстановления является наличие уважительных причин пропуска срока. Признание причин уважительными зависит исключительно от усмотрения суда.

На определение суда об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока может быть подана частная жалоба (ч. 5 ст. 112 ГПК).

 

1. СУДЕБНЫЕ РАСХОДЫ: ПОНЯТИЕ, ВИДЫ, ПОРЯДОК РАСПРЕДЕЛЕНИЯ.

 

Судебные расходы – это затраты, возникающие в связи с рассмотрением дела в порядке гражданского судопроизводства.

Судебные расходы состоят из государственной пошлины и издержек, связанных с рассмотрением дела (ст. 88 ГПК).

Государственная пошлина представляет собой установленный законом обязательный и действующий на всей территории Российской Федерации платеж, взимаемый за совершение юридически значимых действий либо выдачу документов, в том числе за действия, совершаемые судом по рассмотрению, разрешению, пересмотру гражданских дел, за выдачу судом копий документов.

Цель взимания государственной пошлины в сфере судопроизводства – частичное возмещение государству затрат, связанных с обеспечением деятельности судов. Размер и порядок уплаты государственной пошлины устанавливаются федеральным законом и зависят от характера иска (заявления, жалобы) и цены иска.

Судебные издержки – это денежные суммы, подлежащие взысканию при рассмотрении конкретного дела для выплаты их лицам, оказывающим содействие в осуществлении правосудия (экспертам, свидетелям, специалистам), возмещения затрат суду по совершению перечисленных в законе отдельных процессуальных действий (ст. 94 ГПК).

В отличие от государственной пошлины размер издержек определяется исходя из фактически понесенных затрат при рассмотрении и разрешении конкретного гражданского дела.

Судебные расходы выполняют не только компенсационные функции. Обязанность их несения выступает как фактор предупреждения необоснованных обращений в суд.

 

В соответствии с ч. 2 ст. 88 ГПК размер и порядок уплаты государственной пошлины устанавливаются федеральными законами о налогах и сборах. Таким законом является Налоговый кодекс Российской Федерации (ст. ст. 333.16 – 333.42)

Государственная пошлина уплачивается лицом, обратившимся в суд общей юрисдикции или к мировому судье до подачи искового заявления, заявления, жалобы (в том числе апелляционной, кассационной или надзорной). В случае если истец освобожден от уплаты государственной пошлины, государственная пошлина уплачивается ответчиком (если он не освобожден от уплаты государственной пошлины) пропорционально размеру удовлетворенных судом исковых требований в 10-дневный срок со дня вступления в законную силу решения суда.

Государственная пошлина уплачивается в наличной или безналичной форме.

Факт уплаты государственной пошлины плательщиком в безналичной форме подтверждается платежным поручением с отметкой банка о его исполнении. Уплата государственной пошлины плательщиком в наличной форме подтверждается квитанцией установленной формы, выдаваемой плательщику банком.

Отсрочка (рассрочка) уплаты, уменьшение размера государственной пошлины.

Процессуальным законодательством предусмотрена возможность предоставления отсрочки (рассрочки) уплаты государственной пошлины. Основания и порядок предоставления отсрочки или рассрочки уплаты государственной пошлины устанавливаются в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (ст. 90 ГПК РФ).

Возврат и зачет уплаченной государственной пошлины.

Уплаченная государственная пошлина может быть полностью или частично возвращена, а также допускается ее зачет. Основания и порядок возврата или зачета пошлины устанавливаются ст. 333.40 НК РФ.

К издержкам, связанным с рассмотрением дела, относятся:

– суммы, подлежащие выплате свидетелям, экспертам, специалистам и переводчикам;

– расходы на оплату услуг переводчика, понесенные иностранными гражданами и лицами без гражданства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации;

– расходы на проезд и проживание сторон и третьих лиц, понесенные ими в связи с явкой в суд;

– расходы на оплату услуг представителей;

– расходы на производство осмотра на месте;

– компенсация за фактическую потерю времени, взыскиваемая со стороны, недобросовестно заявившей необоснованный иск или спор либо систематически противодействовавшей правильному и своевременному рассмотрению и разрешению дела, в пользу другой стороны;

– связанные с рассмотрением дела почтовые расходы, понесенные сторонами;

– другие признанные судом необходимыми расходы (ст. ст. 94, 99 ГПК).

Свидетели, эксперты, переводчики, а также специалисты, вызываемые в суд общей юрисдикции для дачи показаний, заключений, переводов, участия в судебном разбирательстве, имеют право на возмещение понесенных ими расходов по явке в суд.

Вопросы, связанные с возмещением расходов указанным лицам, регулируются ГПК и Инструкцией о порядке и размерах возмещения расходов и выплаты вознаграждения лицам в связи с их вызовом в органы дознания, предварительного следствия, прокуратуру или в суд (утв. Постановлением СМ РСФСР от 14 июля 1990 г. с изм. от 2 марта 1993 г.).

Под расходами по явке в суд понимается:

– стоимость проезда к месту вызова и обратно;

– затраты по найму жилого помещения;

– выплата суточных.

Проезд к месту явки и обратно к месту постоянного жительства оплачивается свидетелям, экспертам, переводчикам и специалистам на основании проездных документов, но не свыше:

– по железной дороге – стоимости проезда в плацкартном или купейном вагоне;

– по водным путям – стоимости проезда в каютах, оплачиваемых по 5 – 8 группам тарифных ставок, на судах морского флота и в каюте 3 категории на судах речного флота;

– по шоссейным и грунтовым дорогам – стоимости проезда транспортом общественного пользования (кроме такси).

При пользовании воздушным транспортом возмещается стоимость билета обычного (туристического) класса.

Свидетелям, экспертам, переводчикам, специалистам оплачиваются расходы по проезду автотранспортом (кроме такси) к железнодорожной станции, пристани, аэродрому, если они находятся за чертой населенного пункта.

Помимо права на возмещение расходов, возникших в связи с явкой в суд, эксперты и специалисты имеют право на вознаграждение за проведенную работу, но только если выполнение обязанности в суде не входило в круг их служебных обязанностей как работников государственного учреждения. Размер вознаграждения экспертам и специалистам определяется судом по согласованию со сторонами и по соглашению с экспертами и специалистами (ч. 3 ст. 95 ГПК).

Оплата услуг переводчика и возмещение понесенных им расходов в связи с явкой в суд производится за счет соответствующего бюджета (ч. 1 ст. 97 ГПК). Размер вознаграждения переводчику за письменные и устные переводы производится согласно заключенному договору (п. 9 Инструкции).

Денежные суммы, подлежащие выплате свидетелям, экспертам и специалистам, или другие связанные с рассмотрением дела расходы, признанные судом необходимыми, выплачиваются стороной, заявившей соответствующую просьбу, или сторонами в равных частях, если просьба обоюдная. Средства вносятся на банковский счет управления (отдела) Судебного департамента в субъектах РФ.

Общие правила распределения судебных расходов между сторонами содержатся в ст. 98 ГПК. Из наименования статьи следует, что судебные расходы распределяются между сторонами по делу. Вместе с тем при решении вопроса о распределении судебных расходов учитываются и третьи лица с самостоятельными требованиями, поскольку они имеют все права и несут обязанности истца.

Стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает возместить с другой стороны все понесенные по делу судебные расходы (государственную пошлину и судебные издержки), за исключением случаев, когда издержки возникли в связи с действиями, совершенными по инициативе суда (ч. 2 ст. 96 ГПК).

При частичном удовлетворении иска судебные расходы присуждаются истцу пропорционально размеру удовлетворенных судом исковых требований, а ответчику – пропорционально той части исковых требований, в которой истцу отказано.

Приведенные правила распространяются и на распределение расходов в судах апелляционной и кассационной инстанций. Однако, если вышестоящий суд изменит решение или вынесет новое, он перераспределяет судебные расходы. Если в этих случаях суд вышестоящей инстанции не изменил решение суда в части распределения судебных расходов, этот вопрос должен решить суд первой инстанции по заявлению заинтересованного лица (ч. 3 ст. 98 ГПК).

При отказе истца от иска и прекращении производства по делу ему возвращается уплаченная государственная пошлина, но истец обязан возместить ответчику понесенные им издержки по делу. Однако, если истец отказался от иска вследствие добровольного удовлетворения его требований ответчиком, по просьбе истца все понесенные им по делу судебные расходы взыскиваются с ответчика (ч. 1 ст. 101 ГПК).

При заключении мирового соглашения стороны по обоюдной договоренности должны распределить судебные расходы. В противном случае суд решает этот вопрос исходя из общих правил (ст. ст. 95, 97, 99, 100 ГПК).

На сторону, недобросовестно действующую в процессе, т.е. заявившую заведомо неосновательный иск, систематически противодействовавшую правильному и быстрому рассмотрению и разрешению дела, суд может возложить уплату в пользу другой стороны компенсации за фактическую потерю времени (ст. 99 ГПК).

Закон предусматривает возможность возмещения расходов стороне, связанных с оплатой услуг представителя (ст. 100 ГПК). По письменному ходатайству стороны, в пользу которой состоялось решение, с другой стороны судом взыскиваются расходы на оплату услуг представителя. Размер суммы расходов определяется судом в разумных пределах. Если услуги оказывались стороне бесплатно, расходы взыскиваются в пользу соответствующего адвокатского образования.

В соответствии со ст. 102 ГПК при отказе полностью или частично в иске лицу, обратившемуся в суд в предусмотренных законом случаях с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов истца, ответчику возмещаются за счет средств соответствующего бюджета понесенные им издержки, связанные с рассмотрением дела, полностью или пропорционально той части исковых требований, в удовлетворении которой истцу отказано.

При удовлетворения иска об освобождении имущества от ареста истцу возмещаются за счет средств соответствующего бюджета понесенные им судебные расходы (ч. 2 ст. 102 ГПК).

Согласно Закону РФ “Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан” от 27 апреля 1993 г. (с изм. от 14 декабря 1995 г.) судебные издержки возлагаются на государственный орган, орган местного самоуправления, учреждение, предприятие или объединение, общественное объединение или должностное лицо, государственного служащего также в случае признания судом их действий (решений) законными, если поданная гражданином вышестоящему в порядке подчиненности органу, объединению, должностному лицу жалоба была оставлена без ответа либо ответ дан с нарушением установленного Законом срока.

В соответствии с ч. 5 ст. 198 ГПК в резолютивной части судебного решения должно содержаться указание на распределение судебных расходов. Если данный вопрос не разрешен, по заявлению стороны или по собственной инициативе суд может вынести дополнительное решение (ст. 201 ГПК). На определение суда об отказе в вынесении дополнительного решения может быть подана частная жалоба или принесен протест. В этом случае вопрос о распределении судебных расходов решается вышестоящим судом.

В ГПК предусматривается возможность возмещения судебных расходов не только сторонам, но и суду, понесенных им в связи с рассмотрением дела (ст. 103 ГПК).

Если обе стороны освобождены от уплаты судебных расходов, издержки, понесенные судом, возмещаются за счет средств федерального бюджета.

При удовлетворении иска издержки, понесенные судом, и государственная пошлина, от уплаты которых истец был освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, в федеральный бюджет пропорционально удовлетворенной части исковых требований.

Если иск удовлетворен частично, а ответчик освобожден от уплаты судебных расходов, издержки взыскиваются в федеральный бюджет с истца, не освобожденного от уплаты судебных расходов, пропорционально той части исковых требований, в удовлетворении которой ему отказано.

При отказе в иске издержки взыскиваются с истца, не освобожденного от уплаты судебных расходов, в федеральный бюджет.

Действия суда, связанные с судебными расходами, совершаются путем вынесения определений, на которые может быть подана частная жалоба (ст. 104 ГПК).

 

1. ОТКАЗ В ПРИНЯТИИ ИСКОВОГО ЗАЯВЛЕНИЯ, ОСТАВЛЕНИЕ ИСКОВОГО ЗАЯВЛЕНИЯ БЕЗ ДВИЖЕНИЯ, ВОЗВРАЩЕНИЕ ИСКОВОГО ЗАЯВЛЕНИЯ И ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ.

Судья принимает исковое заявление к производству суда только в том случае, если имеются для этого основания, предусмотренные законом. Принятие искового заявления может последовать только при наличии как предпосылок права на предъявление иска, так и условий, образующих порядок предъявления иска (ст. ст. 133 – 134 ГПК).

Отказ судьи в принятии искового заявления может последовать только по основаниям, указанным в законе, перечень которых является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию (ст. 134 ГПК).

Вместе с тем недопустим отказ в возбуждении гражданского дела по мотивам недоказанности заявленного требования, пропуска срока исковой давности, преждевременности предъявленного требования к рассмотрению его судом и по другим основаниям, не указанным в законе <*>.

Основания к отказу в принятии искового заявления можно разделить на две группы. Одна связана с понятием права на предъявление иска и отсутствием необходимых для реализации этого права предпосылок.

Вторую группу оснований к отказу в принятии искового заявления составляет отсутствие условий осуществления права на предъявление иска.

Согласно ст. 134 ГПК судья отказывает в принятии заявления в случаях, если:

– заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку оно рассматривается и разрешается в ином судебном порядке.

– имеется вступившее в законную силу, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о прекращении производства по делу в связи с принятием отказа истца от иска или об утверждении мирового соглашения сторон;

– имеется ставшее обязательным для сторон вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, когда суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда (ч. 1 ст. 134 ГПК).

Именно неподведомственность дела суду служит одним из наиболее часто встречающихся оснований к отказу в принятии искового заявления. Фундаментальное исследование развития и сущности проблем института подведомственности и подсудности проводилось известными учеными-процессуалистами.

Тождество исков определяется по их основанию, предмету и субъектному составу. При наличии обстоятельств, установленных в соответствии с п. п. 2, 3 ч. 1 ст. 134 ГПК, судья отказывает в принятии искового заявления. В этом случае судья должен отказать в принятии искового заявления только тогда, когда установит, что тождество исков не вызывает сомнения. При наличии каких-либо сомнений судья обязан принять исковое заявление и рассмотреть вопрос о тождестве исков в судебном заседании, где дело может быть прекращено по данному основанию (ч. 2 ст. 220 ГПК РФ).

Перечень оснований к отказу в принятии искового заявления является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Судья, установив, что заявление подано без соблюдения требований, предъявляемых к форме и содержанию заявления, а также в случае отсутствия копий по числу ответчиков и третьих лиц, документа, подтверждающего уплату государственной пошлины (ст. 131 и ч. ч. 1, 2 ст. 132 ГПК), выносит определение об оставлении заявления без движения, после чего извещает лицо, подавшее заявление, и предоставляет ему разумный срок для исправления недостатков заявления (ч. 1 ст. 136 ГПК).

Перечень оснований к оставлению заявления без движения является исчерпывающим. Содержащееся в ст. 136 ГПК правило может быть применено не только к исковым заявлениям, но и к заявлениям, подаваемым по делам неискового производства с теми особенностями, которые закон предъявляет к содержанию этих заявлений.

Если заявитель в установленный срок выполнит указания судьи, которые содержатся в определении, заявление считается поданным в день первоначального представления его в суд. В противном случае заявление считается неподанным и возвращается заявителю со всеми приложенными к нему документами. Определение об оставлении заявления без движения может быть обжаловано.

Возвращение искового заявления. Исковое заявление как по форме, так и по содержанию должно отвечать требованиям закона (ст. ст. 131, 132 ГПК) и должно быть оплачено государственной пошлиной.

Несоблюдение условий, необходимых для осуществления реализации права на предъявление иска, влечет за собой определенные правовые последствия. В том случае, если дело окажется неподсудным данному суду, судья должен указать надлежащий суд, где дело подлежит рассмотрению. Дело, принятое судом к производству с соблюдением правил о подсудности, подлежит рассмотрению в данном суде, хотя бы в дальнейшем оно стало подсудно другому суду. Если исковое заявление от имени заинтересованного лица подано лицом, не имеющим надлежащих полномочий, то следует возвратить исковое заявление. Однако если дело уже возбуждено, то при обнаружении этого обстоятельства в процессе рассмотрения дела суд оставляет иск без рассмотрения (ч. 1 ст. 222 ГПК).

Возвращение искового заявления по указанным основаниям не препятствует вторичному обращению в суд с заявлением по тому же делу, по тем же основаниям и по тому же предмету, теми же субъектами, если будут устранены препятствия, послужившие основанием к отказу в принятии искового заявления. Несоблюдение требований, предъявляемых к форме и содержанию искового заявления, влечет за собой оставление искового заявления без движения (ст. 136 ГПК).

Возвращение заявления не препятствует повторному обращению истца в суд с иском к тому же ответчику, о том же предмете и по тем же основаниям, если им будет устранено допущенное нарушение.

На определение судьи о возвращении заявления может быть подана частная жалоба (ч. 3 ст. 135 ГПК РФ).

 

1. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСКА (ОСНОВАНИЕ, ПОРЯДОК И ОТМЕНА).

Согласно ст. 133 и 134 институт обеспечения иска представляет собой совокупность мер, установленных законом, которые могут налагаться судом по своей инициативе или по ходатайству лиц, участвующих в деле, если существует предположение, что исполнение вынесенного по делу решения станет впоследствии затруднительным или невозможным. Суд или судья по заявлению или ходатайству лиц, участвующих в деле, или по своей инициативе может принять меры к обеспечению иска. Обеспечение иска допускается во всяком положении дела, если непринятие мер может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда.

Обеспечение иска представляет собой институт, предусматривающий принятие судом мер, которые гарантируют возможность реализации исковых требований в случае удовлетворения иска.

Обеспечение иска — одна из важных гарантий защиты прав граждан и юридических лиц, предусмотренных как гражданским процессуальным, так и уголовно-процессуальным законодательством. Обеспечение иска направлено на реальное и полное восстановление имущественных прав граждан и юридических лиц, нарушенных в результате совершения гражданского правонарушения или преступления.

Значение данного института состоит в том, что им защищаются законные интересы истца на тот случай, когда ответчик будет действовать недобросовестно или когда вообще непринятие мер может повлечь невозможность исполнения судебного постановления.

Гражданское процессуальное законодательство не предусматривает обеспечение будущего иска. Пока иск не предъявлен, он не может быть обеспечен. Применение мер обеспечения иска возможно только после возбуждения дела и допускается во всяком положении дела.

Обеспечение иска возможно как по искам о присуждении, так и по искам о признании. Так, меры по обеспечению иска могут оказаться необходимыми, например по искам о признании авторского права. В данном случае возможна одна из мер по обеспечению иска — запрет опубликования литературного произведения до того, как будет решен вопрос о праве авторства на спорное произведение литературы.

Обеспечение иска может иметь место в отношении как первоначального, так и встречного исков.

Вопрос об обеспечении иска решается как по заявлению лиц, участвующих в деле, так и по инициативе самого суда.

Статья 134 ГПК предусматривает следующие меры по обеспечению иска:

1) наложение ареста на имущество или денежные суммы, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или у других лиц;

2) запрещение ответчику совершать определенные действия;

3) запрещение другим лицам передавать имущество ответчику или выполнять по отношению к нему иные обязательства;

4) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста;

5) приостановление взыскания по исполнительному документу, оспариваемому должником в судебном порядке, если такое оспаривание допускается законом.

В необходимых случаях может быть допущено несколько мер обеспечения иска.

Закон не содержит указания на то, какая конкретно мера и по какому исковому требованию может применяться.

Закон содержит исчерпывающий перечень мер по обеспечению иска, который не подлежит расширительному толкованию.

Наиболее распространенной мерой по обеспечению иска является наложение ареста на имущество или денежные суммы, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или у других лиц.

Обеспечение иска допускается как в целом, так и в части.

Гражданский процессуальный кодекс предусматривает замену одного вида обеспечения иска другим.

Вопрос о замене одного вида обеспечения иска другим разрешается в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте заседания, однако их неявка не служит препятствием к рассмотрению вопроса о замене вида обеспечения.

При обеспечении иска о взыскании денежной суммы ответчик взамен допущенных мер обеспечения вносит на депозитный счет суда истребуемую истцом сумму.

Необходимость в замене одной меры обеспечения иска другой может возникнуть в том случае, если первоначально избранный вид обеспечения безосновательно стеснит права ответчика.

Вопрос о замене одной меры обеспечения иска другой возникает по просьбе истца в том случае, когда мера обеспечения иска, которую определил первоначально суд, не является достаточной или же оправданной. Это может произойти, например, в том случае, когда имущество, на которое был наложен арест, потеряло первоначальную ценность и поэтому не способно выполнить основное назначение, ибо не будет служить гарантией исполнения судебного решения в дальнейшем.

Если обеспечение иска происходит в судебном заседании, то все лица, участвующие в деле, в том числе ответчик, в случае явки его в суд, могут давать свои объяснения по делу.

Решая вопрос об обеспечении иска, суд должен установить, насколько обоснованы исковые требования истца, а также заслуживают ли внимания опасения истца по поводу возможных недобросовестных действий со стороны ответчика или других лиц, могущих противодействовать исполнению будущего судебного решения.

Поскольку исполнение определений об обеспечении иска приводится в исполнение немедленно, т.е. до вступления его в законную силу, то исполнительный лист передается судьей судебному приставу-исполнителю сразу же после вынесения определения. Вместе с тем в некоторых случаях исполнительный лист может быть выдан непосредственно и истцу по его просьбе, например, в том случае, когда действия по исполнению определения об обеспечении иска будут совершаться в другом месте.

Закон предусматривает возможность отмены обеспечения иска тем же судом, который вынес определение об обеспечении иска. Хотя основания для отмены обеспечения иска и не указаны в нем, это, как правило, может иметь место в случае, когда изменились или исчезли условия, послужившие основанием для обеспечения иска. Отмена обеспечения иска может произойти по инициативе как суда, так и лиц, участвующих в деле (истца, ответчика, третьих лиц, прокурора). В случае отказа суда в удовлетворении иска, который ранее был обеспечен, решение об отказе в иске не влечет механически отмены обеспечения иска, в связи с чем, например, арест, наложенный на имущество, не подлежит снятию. Если иск удовлетворен не полностью, а в части, то решение вопроса об отмене обеспечения иска принимается в зависимости от конкретных обстоятельств дела. Приостановление производства по делу не влечет обязательной отмены обеспечения иска. Однако, поскольку приостановление производства по делу иногда бывает рассчитано на довольно длительный срок, суду следует в этих случаях специально рассмотреть вопрос о том, имеется ли необходимость сохранять меры, принятые в связи с обеспечением иска.

На все определения по вопросам обеспечения иска может быть подана частная жалоба или принесен протест.

Поскольку определения об обеспечении иска подлежат немедленному исполнению до вступления их в законную силу, то подача жалобы или принесение протеста прокурором не приостанавливает исполнения определения об обеспечении иска. Подача частной жалобы или принесение протеста на определения о замене одного вида обеспечения иска другим или об отмене обеспечения приостанавливает исполнение обжалованного (опротестованного) определения. До разрешения кассационной жалобы или протеста на определение об отмене или замене одного вида обеспечения иска другим продолжает действовать мера обеспечения, ранее принятая судом.

Институт обеспечения иска в равной мере охраняет интересы как истца, так и ответчика. Поэтому суд в необходимых случаях при обеспечении иска может обязать истца возместить убытки, причиненные ответчику обеспечением иска. Такая мера применяется по просьбе ответчика, когда последует отказ в иске, а обеспечение иска производилось по просьбе истца.

Ответчик не может требовать возмещения убытков, когда обеспечение иска производилось по инициативе суда, заявлению прокурора, органов государственного управления.

Данная мера допускается как одновременно с обеспечением требований истца, так и после, но не раньше, чем наступил тот момент, когда было произведено обеспечение иска.

1. Обеспечение иска может быть отменено тем же судьей или судом по заявлению лиц, участвующих в деле, либо по инициативе судьи или суда.

(часть первая в ред. Федерального закона от 05.04.2009 N 44-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

2. Вопрос об отмене обеспечения иска разрешается в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания, однако их неявка не является препятствием к рассмотрению вопроса об отмене обеспечения иска.
3. В случае отказа в иске принятые меры по обеспечению иска сохраняются до вступления в законную силу решения суда. Однако судья или суд одновременно с принятием решения суда или после его принятия может вынести определение суда об отмене мер по обеспечению иска. При удовлетворении иска принятые меры по его обеспечению сохраняют свое действие до исполнения решения суда.
4. Об отмене мер по обеспечению иска судья или суд незамедлительно сообщает в соответствующие государственные органы или органы местного самоуправления, регистрирующие имущество или права на него, их ограничения (обременения), переход и прекращение.

 

 

1. ПОДГОТОВКА ДЕЛА К СУДЕБНОМУ РАЗБИРАТЕЛЬСТВУ.

Стадией принято называть совокупность процессуальных действий, охватываемых не конечной, а какой-либо близлежащей целью процесса, необходимостью правильного возбуждения гражданского дела, его подготовки к судебному разбирательству, проведения судебного разбирательства, обжалования судебного решения, действий по его исполнению.

Цель стадии подготовки дел к судебному разбирательству – обеспечение его правильного и своевременного рассмотрения и разрешения, желательно, в первом судебном заседании.

Несмотря на ясность цели подготовки дел к судебному разбирательству, на практике нередки случаи, когда судьи не проводят надлежащей подготовки дел, что влечет за собой нарушение принципа законности в гражданском процессе, судебную волокиту и судебный бюрократизм. Подготовка дел к судебному разбирательству является той стадией процесса, в которой закладывается основа правильного разрешения дела любого вида судопроизводства.

Подготовка дел к судебному разбирательству независимо от объема и сложности совершаемых процессуальных действий является обязательной стадией процесса (ч. 2 ст. 147 ГПК). Законом установлено, что к подготовке дела судья приступает после принятия заявления. Подготовка дела как стадия процесса начинается с момента вынесения судьей соответствующего определения и продолжается до вынесения определения о назначении дела к разбирательству в судебном заседании (ст. 153 ГПК).

Глава 14 ГПК РФ, регламентирующая стадию подготовки дел к судебному разбирательству, изложена по-новому. В ней законодательно закреплены оправдавшие себя на практике в течение длительного времени положения, усилены гарантии реализации принципа состязательности (ст. 149 ГПК).

Задачами подготовки дела к судебному разбирательству являются:

– уточнение фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела;

– определение закона и правоотношений сторон, которым следует руководствоваться при разрешении дела;

– разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников процесса;

– представление необходимых сторонами и другими лицами, участвующими в деле, доказательств;

– примирение сторон.

Подготовка дела к судебному разбирательству может иметь место только после возбуждения гражданского дела, т.е. после принятия заявления.

На практике имеют место случаи совершения подготовительных действий (назначения экспертизы, истребования документов, направления судебных поручений и т.д.) без принятия заявления. Проведение подготовки по гражданскому делу до возбуждения процесса в целях сокрытия сроков рассмотрения гражданских дел является нарушением норм процессуального закона.

Подготовка дела к судебному разбирательству есть совокупность процессуальных действий, совершаемых сторонами (и представителями) под руководством судьи, направленных к обеспечению своевременного и правильного рассмотрения и разрешения дела. Точное исполнение требований закона о подготовке дел к судебному разбирательству направлено к предупреждению судебной волокиты и бюрократизма в судопроизводстве.

Под уточнением фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, понимается деятельность лиц, участвующих в деле, и суда по определению предмета доказывания, т.е. совокупности фактов, имеющих юридическое значение, которые необходимо доказать сторонам, с тем чтобы суд правильно применил нормы материального права, определил права и обязанности сторон. Если стороны заблуждаются относительно совокупности подлежащих доказыванию фактов, то судья на основе нормы или норм материального права, подлежащих применению, разъясняет им, какие факты имеют значение по делу и кем они подлежат доказыванию.

Определение объема подлежащих доказыванию фактов и правовая квалификация отношений взаимосвязаны между собой. Нельзя определить предмет доказывания по делу без знания содержания закона, подлежащего применению, и в то же время трудно определить правоотношения без знания тех фактических обстоятельств, которые имели место между сторонами.

Все участники процесса, кроме судьи, делятся на две группы: а) лица, участвующие в деле, б) лица, содействующие правосудию (переводчики, свидетели, эксперты, представители).

К лицам, участвующим в деле, относятся те участники процесса, которые имеют личный или общественный интерес в исходе дела. Стороны, третьи лица, заявители, заинтересованные лица в делах особого производства имеют личный интерес – на них распространяется законная сила судебного решения.

Прокурор, государственные органы, органы местного самоуправления, организации и граждане, выступающие в интересах других лиц, имеют общественный интерес, т.е. интерес охраны правопорядка и законности.

Сторонами являются субъекты предполагаемого спорного материального правоотношения. Задача судьи в стадии подготовки – определить полный состав участников процесса, т.е. состав сторон, третьих лиц, заявителей, заинтересованных лиц, а также участников, содействующих осуществлению правосудия.

В развитие принципа состязательности в качестве одной из важнейших задач подготовки дел к судебному разбирательству выступает представление необходимых доказательств сторонами и другими лицами, участвующими в деле, раскрытие доказательств.

Объем подготовительных процессуальных действий по конкретным категориям гражданских дел и методика подготовки отдельных дел имеют свою специфику, определяемую характером спорного правоотношения, сложностью дела, трудностями доказывания, степенью спорности аргументов каждой стороны, другими обстоятельствами.

Подготовка дела по содержанию многообразна.

Закон (ст. 150 ГПК) содержит перечень подготовительных действий, которые могут быть совершены в том или ином объеме в зависимости от конкретных обстоятельств дела. Необязательно, чтобы все перечисленные действия совершались по каждому гражданскому делу. Данная норма, как и многие другие, носит всеобщий (абстрактный) характер. Для правильного ее применения требуется учитывать обстоятельства, имеющие юридическое значение по конкретному делу.

В порядке подготовки дела к судебному разбирательству стороны совершают следующие действия, характерные для состязательного процесса:

– истец (или его представитель) передает ответчику (его представителю) копии доказательств, заявляет ходатайства об истребовании доказательств, если он не может получить их без помощи суда;

– ответчик (его представитель) может уточнить у истца его исковые требования и фактические основания этих требований; представлять истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме на иск, передавать доказательства, обосновывающие возражения;

– исходя из принципа равноправия сторон, ответчик, как и истец, имеет право заявлять ходатайства перед судьей об истребовании доказательств, которые он или его представитель не могут получить самостоятельно без запроса суда.

 

 

1. ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЕ СУДЕБНОЕ ЗАСЕДАНИЕ, НАЗНАЧЕНИЕ ДЕЛА К СУДЕБНОМУ РАЗБИРАТЕЛЬСТВУ И ПОРЯДОК ИЗВЕЩЕНИЯ УЧАСТНИКОВ ПРОЦЕССА.

В стадии подготовки дела к судебному разбирательству судья может назначить предварительное судебное заседание (ст. 152 ГПК РФ).

Нормы, регламентирующие предварительное судебное заседание, являются новеллами ГПК РФ 2002 г.

В связи с переходом в гражданском процессе на единоличное рассмотрение и разрешение дел судьей стало возможным заключение мирового соглашения, приостановление производства по делу, оставление заявления без рассмотрения, прекращение производства по делу не только в стадии судебного разбирательства, как это было ранее, но и в стадии подготовки дела к судебному разбирательству. Однако распорядительные действия сторон и волеизъявления суда требуют процессуального закрепления. Для этой цели прежде всего и предусмотрена возможность проведения предварительного судебного заседания. Оно направлено к ускорению процесса без ущерба для реализации принципа законности.

Кроме цели процессуального закрепления распорядительных действий сторон и окончания производства без вынесения решения, судья может назначить предварительное заседание суда и для определения обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, для определения достаточности доказательств, для исследования фактов пропуска срока исковой давности и других сроков обращения в суд.

Стороны извещаются о времени и месте предварительного судебного заседания. Они имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства.

По сложным делам и с учетом мнения сторон судья может назначить время проведения предварительного судебного заседания на стадии подготовки дела, выходящего за пределы общих сроков рассмотрения и разрешения дел. Это может иметь место тогда, когда требуется много времени для собирания доказательств, проведения экспертизы.

По основаниям, указанным в ст. ст. 215, 216, 220, 222 ГПК РФ, производство по делу может быть приостановлено, заявление оставлено без рассмотрения определением судьи, вынесенным в предварительном судебном заседании.

В предварительном заседании на стадии подготовки дела судья может устанавливать факты пропуска без уважительных причин сроков исковой давности на основании возражений ответчика или пропуска без уважительных причин сроков обращения в суд и принимать решение об отказе в иске без исследования других фактических обстоятельств, поскольку их исследование нейтрализуется нарушением сроков исковой давности и сроков обращения в суд. В этом случае выносится решение суда, отвечающее общим требованиям, предъявляемым к данному виду судебных актов.

О проведенном предварительном судебном заседании в стадии подготовки дела всегда составляется протокол по общим правилам его ведения (ст. ст. 229, 230 ГПК РФ).

Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении его к разбирательству в судебном заседании, извещает стороны, других лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения дела, вызывает других участников процесса.

Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении его к разбирательству в судебном заседании, извещает стороны и других участников процесса о времени и месте рассмотрения дела. Надлежащее извещение лиц, участвующих в деле, и других участников процесса – действие, имеющее исключительное значение для реализации принципа законности и влекущее за собой важнейшие процессуальные последствия. Например, только надлежащее извещение ответчика дает суду право на заочное производство (гл. 22 ГПК).

Судьи обязаны назначать дела для судебного разбирательства с таким расчетом, чтобы лица, участвующие в деле, получили судебные извещения и имели достаточный срок для подготовки к ведению дела и своевременной явки в суд. Этот срок должен определяться в каждом случае с учетом характера дела, осведомленности участвующих в нем лиц об обстоятельствах дела, а также их возможности подготовиться к судебному разбирательству. Лица, участвующие в деле, вправе просить суд об отложении времени рассмотрения дела, если судебная повестка вручена им несвоевременно и это лишает лиц (их представителей) возможности подготовиться к судебному разбирательству.

Употребляются два юридических термина как средства информации: “судебные извещения” и “судебные вызовы”.

Термин “судебное извещение” используется применительно к лицам, участвующим в деле (представителям), а термин “судебные вызовы” – к свидетелям, экспертам, специалистам, переводчикам.

Одной из форм судебных извещений и вызовов является судебная повестка. Лица, участвующие в деле, извещаются судебными повестками о времени и месте судебного заседания или совершения отдельных процессуальных действий. Лица, участвующие в деле, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики могут быть извещены или вызваны в суд заказным письмом с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату. Вместе с извещением в форме судебной повестки или заказного письма лицу, участвующему в деле, направляются копии процессуальных документов.

В случае необходимости вызова в суд сторон (одной из них) или других лиц для беседы с судьей им направляется не повестка, а соответствующее извещение. Формы повесток, извещений и уведомления предусмотрены Инструкцией по судебному делопроизводству в районном суде, утвержденной Приказом Судебного департамента при Верховном Суде РФ от 29 апреля 2003 г. N 36.

Повестка о вызове в суд должна содержать предусмотренные законом реквизиты. В судебных повестках или иных судебных извещениях, адресованных лицам, участвующим в деле, предлагается представить в суд все имеющиеся у них доказательства по делу, а также указывается на последствия непредставления доказательств и неявки в суд извещаемых или вызываемых лиц, разъясняется обязанность сообщить суду причины неявки (ч. 2 ст. 114 ГПК). В повестке также определяются последствия отказа адресата принять судебную повестку.

Свидетели, не достигшие шестнадцатилетнего возраста, вызываются в судебное заседание вместе с их родителями или другими законными представителями, которым направляются судебные повестки (извещения).

Судебные повестки должны быть направлены не позднее следующего дня после назначения дела к рассмотрению в судебном заседании.

Судебное извещение направляется по адресу, указанному лицом, участвующим в деле, или его представителем. В случае если по указанному адресу гражданин фактически не проживает, извещение может быть направлено по месту его работы.

Судебное извещение для организации направляется по месту ее нахождения, под которым понимается место ее государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах не установлено иное

 

1. СУДЕБНОЕ РАЗБИРАТЕЛЬСТВО КАК СТАДИЯ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА.

Стадия судебного разбирательства занимает центральное место среди других стадий гражданского процесса, поскольку именно в этой стадии осуществляются общие для гражданского судопроизводства цели и задачи.

Судебное разбирательство предназначено для рассмотрения и разрешения гражданского дела по существу. Рассматривая дело, суд первой инстанции должен четко уяснить суть требований истца и возражений ответчика, непосредственно исследовать доказательства, установить фактические обстоятельства дела, выяснить права и обязанности сторон, охраняемые законом интересы заявителей. Стадия судебного разбирательства завершается, как правило, вынесением решения от имени Российской Федерации. Разрешая дело, суд обязан вынести законное и обоснованное судебное решение, защищающее права и охраняемые законом интересы граждан, юридических лиц.

Рассматривая и разрешая дела, суд выполняет и важные воспитательные задачи. Он своей деятельностью воспитывает граждан в духе точного и неукоснительного исполнения Конституции РФ и других законов, честного отношения к государственному долгу, уважения к правам, чести, достоинству граждан.

Рассматриваемая стадия процесса отличается от других не только специфическими целями, но и своим субъектным составом, объектом и содержанием. Главный участник процесса – суд первой инстанции (мировой судья). Его деятельность направлена на рассмотрение и разрешение спора о праве между сторонами по делу.

В этой стадии выступают такие участники процесса, которых, как правило, нет в других стадиях, – свидетели, эксперты, специалисты.

Стадия судебного разбирательства наиболее богатая по содержанию, порядок рассмотрения и разрешения дела судом первой инстанции полно и четко урегулирован законом.

Судебное разбирательство – главная стадия процесса. В ней наиболее ярко проявляются все принципы гражданского процесса, как организационно-функциональные, так и функциональные. В силу принципа гласности по результатам деятельности суда в этой стадии население оценивает состояние законности в правосудии.

Судебное заседание, в котором происходит разбирательство гражданского дела, состоит из следующих четырех частей:

– подготовительная часть;

– рассмотрение дела по существу;

– судебные прения;

– постановление и оглашение решения.

Каждая часть имеет специфическую задачу, содержание, место в судебном разбирательстве и предназначена для разрешения только определенного круга вопросов.

Подготовительная часть судебного заседания регулируется ст. 150-163 ГПК.
В назначенное для разбирательства дела время председательствующий открывает судебное заседание и объявляет о том, какое дело подлежит рассмотрению. Затем секретарь судебного заседания докладывает суду, кто из вызванных по делу лиц явился, вручены ли неявившимся повестки, и какие имеются сведения о причинах неявки. Суд (председательствующий) устанавливает личность явившихся, проверяет полномочия должностных лиц и представителей.

Рассмотрение дела по существу начинается докладом председательствующего или народного заседателя, в котором дается общее представление о деле. Докладчик сообщает суду, кто и к кому предъявил иск, каковы требования истца к ответчику, кратко излагает существо заявленных требований, их основания. При поступлении от ответчика письменных возражений также кратко излагается их суть.

Далее председательствующий выясняет, поддерживает ли истец свои требования, в каком размере; признает ли ответчик иск и не хотят ли стороны кончить дело мировым соглашением.

Затем суд переходит к заслушиванию объяснений лиц, участвующих в деле. Последовательность их объяснений установлена ст. 160 ГПК. Сначала заслушиваются объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица, затем ответчика и участвующего на его стороне третьего лица. Далее дают объяснения остальные лица, участвующие в деле. Если в суд за защитой прав интересов других лиц обратились прокурор, представители органов государственного управления и иных организаций либо отдельные граждане, они дают объяснения первыми. Во время объяснений участвующие в деле лица вправе задавать друг другу вопросы в целях уточнения фактических обстоятельств дела.

Объяснения, как правило, даются в устной форме.

 

Судебные прения – часть судебного заседания, в которой путем поочередного выступления участвующих в деле лиц и их представителей подводятся итоги проведенного по делу исследования доказательств; высказываются суждения о том, какие факты можно считать установленными, а какие нет; подлежит ли заявленное требование удовлетворению. Последовательность выступлений определена ст. 185 ГПК – истец и его представитель, ответчик и его представитель.

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора, выступают после истца или ответчика в зависимости от того, на чьей стороне они участвуют в деле. Третье лицо, заявляющее самостоятельные исковые требования на предмет спора, выслушивается после сторон. Прокурор, уполномоченные органов государственного управления, профсоюзов, государственных и общественных организаций, заявившие требование в защиту интересов других лиц выступают в прениях первыми.

Уполномоченные органов государственного управления, привлеченные судом к участию в процессе или вступившие в процесс по своей инициативе для дачи заключения, выступают в судебных прениях после сторон и третьих лиц.

Представители общественных организаций и трудовых коллективов выступают в прениях последними. Все участники прений вправе выступить вторично, с репликой по поводу того, что было сказано другими лицами. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику и его представителю (ст. 186 ГПК).

После судебных прений прокурор дает заключение по существу деля в целом. Заключение прокурора по делу должно быть содержательным и обоснованным.

Постановление и оглашение судебного решения

После судебных прений и заключения прокурора суд удаляется в совещательную комнату для постановления решения, о чем председательствующий объявляет присутствующим в зале. Согласно ст. 193 ГПК во время совещания и вынесения решения в совещательной комнате могут присутствовать только судья и народные заседатели, участвовавшие в рассмотрении дела.

Нарушение правил о тайне совещания всегда влечет за собой отмену вынесенного решения.

В совещательной комнате суд под руководством председательствующего должен обсудить и разрешить все вопросы, возникшие во время разбирательства деда. Решение выносится немедленно по окончании разбора дела. Только при особой сложности дела изготовление мотивированного решения может быть отложено на срок не более трех дней, но и при этом суд объявляет резолютивную часть решения в том же заседании, в котором закончено рассмотрение дела (ст. 203 ГПК).

Решение суд основывает лишь на доказательствах, исследованных в судебном заседании.

 

1. ИЗМЕНЕНИЕ ИСКА, ОТКАЗ ОТ ИСКА, ПРИЗНАНИЕ ИСКА, МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ.

 

Сторонам принадлежат важные диспозитивные права, распоряжаясь которыми они могут влиять на ход процесса, изменять его движение и направленность.

Истец может изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований или отказаться от иска. Ответчик вправе признать иск <*>. Стороны могут завершить дело мировым соглашением. Истец может отказаться от иска, а стороны – заключить мировое соглашение уже на стадии подготовки дела к судебному разбирательству (ст. 150 ГПК). Заявление истца об отказе от иска, признание иска ответчиком или условия мирового соглашения сторон заносятся в протокол судебного заседания и подписываются сторонами. До принятия отказа истца или утверждения мирового соглашения сторон суд разъясняет истцу или сторонам последствия соответствующих процессуальных действий. В случае непринятия судом отказа истца от иска, признания иска ответчиком или неутверждения мирового соглашения сторон суд выносит об этом определение и продолжает рассмотрение дела по существу (ч. 4 ст. 173 ГПК).

Изменение иска. Элементы иска имеют важное значение для решения вопроса об изменении иска в ходе процесса. Предмет иска изменяется в том случае, когда истец взамен первоначального заявляет новое материально-правовое требование к ответчику. Право на изменение предмета иска принадлежит истцу, а не суду. Если истец изменил основание или предмет иска, увеличил или уменьшил его размер, ответчик признал иск полностью или частично, об этом следует указать в описательной части решения Суд имеет право рассматривать дело в пределах требований, заявленных истцом. Суд не вправе без согласия истца изменить предмет иска, за исключением случаев, когда это предусмотрено законом. Истец также имеет право изменить основание иска. В то же время одновременное изменение предмета и основания иска влечет за собой изменение иска в целом.

Отказ от иска. Признание иска. Отказ истца от иска означает отказ не только от его материально-правового требования к ответчику, но и от использования процессуальных средств защиты этих требований. Вместе с тем отказ от иска может заключаться в отказе от судебной защиты права, например, в том случае, когда истец убедится в нецелесообразности своего искового требования к ответчику. Бывает и так, что основанием отказа от иска является добровольное исполнение ответчиком своей обязанности.

Признание иска ответчиком представляет собой высказанное ответчиком в суде согласие с исковым требованием истца.

Суд не принимает отказ истца от иска, признание иска ответчиком и не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц (ч. 2 ст. 39 ГПК РФ).

Мировое соглашение занимает важное место среди распорядительных действий сторон. Утвержденное судом мировое соглашение влечет за собой важные правовые последствия – прекращение производства по делу и лишение сторон возможности обращения вторично с тождественным иском

 

Начиная рассмотрение дела по существу, суд, как правило, должен выяснить, не желают ли стороны кончить дело мировым соглашением (ст. 172 ГПК).

Проявляя инициативу к мирному урегулированию спора, суд тем самым способствует его разрешению без государственного принуждения и на взаимоприемлемых для сторон условиях.

Соглашение сторон о прекращении судебного спора на определенных условиях (чаще всего на основе взаимных уступок) называется мировым соглашением.

Сущность мирового соглашения заключается в окончании процесса путем мирного урегулирования спора, т.е. достижения определенности в отношениях между сторонами на основании волеизъявления самих сторон.

Мировые соглашения в зависимости от места их заключения принято делить на судебные и внесудебные. Мировое соглашение, принятое в судебном заседании, называется судебным; внесудебным является соглашение, заключенное вне судебного заседания. Факт заключения внесудебного мирового соглашения и его условия в случае спора сторона может доказывать суду в общем порядке.

Мировое соглашение стороны вправе заключить только по делам искового производства. Оно может быть принято как в суде первой инстанции, так и в судах апелляционной и кассационной инстанций и в стадии исполнительного производства.

Заключение мирового соглашения, как и любое другое распорядительное действие сторон, осуществляется под контролем суда, который всякий раз должен проверить, не противоречит ли представленное сторонами мировое соглашение закону, не нарушает ли оно права и охраняемые законом интересы других лиц. При наличии указанных обстоятельств суд должен отказать в утверждении мирового соглашения.

Об утверждении мирового соглашения суд выносит определение, в котором обязан подробно изложить условия мирового соглашения. Утверждая мировое соглашение, суд прекращает производство по делу.

На указанное определение может быть подана частная жалоба.

По своему процессуальному значению определение суда об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу приравнивается к судебному решению и в случае неисполнения его сторонами подлежит принудительному исполнению.

При наличии такого определения истец не вправе повторно обратиться в суд с тождественным иском.

 

1. ВРЕМЕННАЯ ОСТАНОВКА СУДЕБНОГО РАЗБИРАТЕЛЬСТВА.

Обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела по существу, по своему характеру могут быть такими, что в момент их возникновения нельзя определить, когда они отпадут. В этом случае суд не может отложить разбирательство дела и точно определить новый день судебного заседания.

Приостановление производства по делу – это временное прекращение судом процессуальных действий, вызванное объективными (т.е. независящими от суда и сторон) обстоятельствами, которые препятствуют дальнейшему развитию процесса и в отношении которых нельзя определить, когда они будут устранены и когда наступит возможность возобновления производства по делу.

Указанное процессуальное действие существенно отличается от отложения разбирательства дела, а именно:

– производство по делу приостанавливается на неопределенный срок, а поэтому преграждает возможность движения дела. Откладывая разбирательство дела, суд обязан определить день нового судебного разбирательства. Следовательно, отложение рассмотрения дела не препятствует его движению <*>;

– приостановление производства по делу ведет к прекращению совершения всех процессуальных действий; отложение разбирательства дела, наоборот, имеет место для того, чтобы совершить те или иные процессуальные действия;

– приостановление производства по делу обусловлено обстоятельствами, независящими от воли суда и сторон; отложение же разбирательства дела, как правило, вызвано причинами субъективного порядка;

– для возбуждения приостановленного производства необходимо вынести специальное определение; откладывая разбирательство дела, суд одновременно назначает день нового судебного заседания.

Приостановление производства по делу может иметь место лишь при наличии оснований, указанных в ст. ст. 215 и 216 ГПК. Перечень этих оснований является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

В зависимости от оснований приостановление производства по делу можно подразделить на два вида: обязательное и факультативное. Обязательное приостановление производства по делу имеет место при таких обстоятельствах, которые всегда препятствуют дальнейшему развитию процесса. Наличие указанных обстоятельств лишает суд возможности надлежащим образом защитить права сторон, поэтому-то производство по делу и должно быть приостановлено до тех пор, пока они не будут устранены.

Основания для факультативного приостановления производства в зависимости от конкретных обстоятельств дела могут и не препятствовать дальнейшему рассмотрению дела. Следовательно, при наличии этих обстоятельств суд не всегда лишен возможности надлежащим образом защитить права лиц, участвующих в деле.

Суд обязан приостановить производство по делу в случаях:

1) смерти гражданина, если спорное правоотношение допускает правопреемство, или реорганизации юридического лица, являвшихся стороной в деле или третьим лицом с самостоятельными требованиями;

2) признания стороны недееспособной или отсутствия законного представителя у лица, признанного недееспособным;

3) участие ответчика в боевых действиях, выполнении задач в условиях чрезвычайного и военного положения, а также в условиях военных конфликтов или просьбы истца, участвующего в боевых действиях либо в выполнении задач в условиях чрезвычайного и военного положения, а также в условиях военных конфликтов;

4) невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого в гражданском, административном или уголовном производствах;

5) обращения суда в Конституционный Суд Российской Федерации с запросом о соответствии закона, подлежащего применению, Конституции Российской Федерации.

В случае смерти стороны или прекращения существования юридического лица производство по делу приостанавливается до определения правопреемника выбывшего лица.

Если же установлено, что сторона утратила дееспособность после возбуждения производства, то дело приостанавливается до назначения недееспособному законного представителя.

Пребывание ответчика в действующей части Вооруженных Сил ведет к приостановлению производства по делу до прекращения участия стороны в боевых действиях, выполнения задач в условиях чрезвычайного и военного положения, а также в условиях военных конфликтов или пребывания стороны в составе Вооруженных Сил.

В случае, предусмотренном ч. 4 ст. 215 ГПК, производство по делу приостанавливается до вступления в законную силу решения, приговора, определения, постановления суда или вынесения постановления по делу, рассматриваемому в административном производстве.

Суд вправе приостановить производство по делу в случаях:

1) нахождения стороны в лечебном учреждении;

2) розыска ответчика;

3) назначения судом экспертизы;

4) назначения обследования органом опеки и попечительства условий жизни усыновителей по делам об усыновлении (удочерении) ребенка и другим делам, затрагивающим права и охраняемые законом интересы детей;

5) направления судом судебного поручения в порядке ст. 62 ГПК.

Факультативное приостановление производства по делу может иметь место как по заявлению и ходатайству лиц, участвующих в деле, так и по инициативе суда.

О приостановлении производства по делу суд обязан вынести мотивированное определение. Обстоятельства, являющиеся основаниями для приостановления производства по делу, должны быть подтверждены письменными доказательствами.

Поскольку определение о приостановлении производства по делу преграждает дальнейшее движение дела, на него может быть подана частная жалоба.

Производство по приостановленному делу возобновляется судом как по заявлению участвующих в деле лиц, так и по собственной инициативе только после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление. О возобновлении производства по делу суд выносит определение. При возобновлении производства лица, участвующие в деле, вызываются в суд на общих основаниях.

 

1. СУДЕБНЫЕ АКТЫ СУДА ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ (ПОНЯТИЕ, ИХ ОТЛИЧИЯ).

Постановлением суда является оформленный в письменном виде акт суда (судьи), в котором выражено властное суждение по поводу разрешения как материально-правовых, так и процессуальных вопросов.

Наиболее ярко властная воля суда проявляет себя в судебном решении.

Заинтересованные лица обращаются в суд тогда, когда происходит нарушение или оспаривание принадлежащих им субъективных прав или охраняемых законом интересов.

Суд в результате рассмотрения гражданского дела выносит судебное решение на основании норм материального права и юридических фактов, установленных им в ходе рассмотрения дела в судебном заседании.

Судебное решение выносится по существу заявленных требований.

Принимая решение, суд тем самым разрешает материально-правовой спор сторон.

Правовую природу решения можно правильно понять, исходя из задач правосудия, которые реализуются в деятельности суда. Решение суда – это акт правосудия, ради которого возбуждалось дело, поскольку посредством именно этого акта осуществляется защита нарушенного или оспариваемого права, независимо от того, удовлетворен иск или в его удовлетворении отказано. Если нарушение субъективного права или охраняемого законом интереса подтвердится, то суд своим решением защищает нарушенное право истца одним из способов, указанных в законе. Если нарушение права, принадлежащего истцу, не подтвердится, то суд, отказывая в иске, защищает тем самым интересы ответчика, которые могли быть нарушены неправильными действиями или утверждениями истца.

Властный и обязательный характер судебного решения – весьма существенная его черта, но не она в конечном итоге определяет сущность этого акта. Главное, основное, определяющее сводится к тому, что решение является важнейшим актом правосудия.

Судебное решение по гражданскому делу – это постановление суда, которым подтверждается наличие или отсутствие спорного права, спорного правоотношения, в результате которого оно из спорного превращается в бесспорное, подлежащее в необходимых случаях принудительному исполнению. Именно с момента вынесения судебного решения и вступления его в законную силу реализуется возможность принудительного осуществления субъективного права, подтвержденного судом.

Правовое значение судебного решения состоит в том, что вследствие его принятия ранее спорное материально-правовое отношение обретает строгую определенность, устойчивость, общеобязательность

Сущность, значение, характерные черты, присущие судебному решению, полностью сохраняются и за заочным решением, несмотря на упрощенность заочного производства и возможность пересмотра заочного решения судом, его постановившим. Заочное решение выступает как акт правосудия. Содержание его аналогично обычному решению. Последствия вступления в законную силу те же (ст. 244 ГПК РФ).

Решение может быть вынесено не только в стадии судебного разбирательства. Так, при предварительном судебном заседании (ст. 152 ГПК), которое проводится в рамках стадии подготовки дела к судебному разбирательству, могут рассматриваться возражения ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного федеральным законом срока обращения в суд. При установлении факта пропуска указанных сроков без уважительных причин судья принимает решение об отказе в иске без исследования иных фактических обстоятельств.

Сущность судебного решения свойственна и актам вышестоящих судов, если им при отмене решения суда первой инстанции выносится новое решение.

Кроме решений суды первой инстанции выносят определения. Определение суда первой инстанции – это такое постановление, которым дело по существу не разрешается. Оно выносится по любым иным вопросам процесса, возникающим при рассмотрении, разрешении гражданского дела, исполнении решений судов и иных судебных актов, а также актов других органов, требующих принудительного исполнения.

Особое место среди судебных постановлений занимает судебный приказ, представляющий собой постановление судьи, вынесенное по заявлению кредитора о взыскании денежных сумм или об истребовании движимого имущества от должника. Сущность судебного приказа проявляется в его правоприменительной силе, направленной на принудительное исполнение участниками определенных правоотношений их обязанностей, предписанных нормой права.

В соответствии с законом решение суда излагается в письменном виде председательствующим или одним из судей, если дело рассматривалось коллегиально. При этом каждый из судей имеет право на особое мнение. В связи с тем что судебное решение – важнейший акт правосудия, закон предписывает соблюдение специальных требований к его содержанию и изложению. Оно должно содержать четкие, грамотные, юридически правильные формулировки и не допускать в тексте неясных, сложных выражений, суждений или оборотов, затрудняющих правильное его восприятие.

Судебное решение состоит из четырех частей, изложенных в строгой последовательности: вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной.

Решение суда не может быть признано законным, если:

– суд применил закон, не подлежащий применению;

– суд не применил закона, подлежащего применению;

– суд неправильно истолковал закон.

Судебное решение с момента его вынесения приобретает важное свойство неизменяемости, которое означает, что после вынесения решения по делу суд, вынесший решение, не вправе его отменить или изменить (ч. 1 ст. 200 ГПК). Если по делу при вынесении решения были допущены ошибки, то они могут быть исправлены только вышестоящим судом.

Исключением является возможность суда первой инстанции, вынесшего заочное решение, отменить его по основаниям, предусмотренным ст. 242 ГПК, а также пересмотр судебного постановления по вновь открывшимся обстоятельствам.

Способом исправления такого недостатка судебного решения, как его неполнота, является вынесение дополнительного решения по делу. Случаи, когда суд выносит дополнительное решение по делу, перечислены в ст. 201 ГПК. Среди них чаще всего встречаются случаи, когда судом не разрешен вопрос о судебных расходах. Неполнота судебного решения может выразиться и в том, что суд, разрешив вопрос о праве, не указал размеры сумм, подлежащих взысканию, или не определил, какое именно имущество подлежит передаче или какие действия должен совершить ответчик. Наиболее существенным отступлением от требования полноты судебного решения является случай, когда суд при наличии нескольких исковых требований, заявленных истцом или ответчиком в виде встречного иска, а также третьим лицом, самостоятельно претендующим на предмет спора, не дал ответа на какое-либо из них и не вынес по нему решения, хотя и в подтверждение этого требования представлялись доказательства и давались объяснения участвующими в деле лицами

Согласно ст. 209 ГПК решение вступает в законную силу по истечении срока на апелляционное или кассационное обжалование и опротестование, если оно не было обжаловано. В случае подачи апелляционной жалобы решение мирового судьи вступает в законную силу после рассмотрения районным судом этой жалобы, если обжалуемое решение не отменено. Если решением районного суда отменено или изменено решение мирового судьи и принято новое решение, то оно вступает в законную силу немедленно. В случае подачи кассационной жалобы решение суда, если оно не отменено, вступает в законную силу после рассмотрения дела судом кассационной инстанции.

В судебных определениях выражается многообразная распорядительная деятельность суда. Критерием для классификации определений суда первой инстанции служит их отношение к главному вопросу в деле, к разрешению гражданского дела по существу. По этому критерию можно различать шесть видов судебных определений.

1. Определения, заканчивающие процесс урегулированием спора. К ним относятся определения: а) о прекращении дела производством ввиду отказа истца от иска; б) утверждающие мировое соглашение сторон. Данные определения принято называть заключительными, так как они заканчивают процесс по делу урегулированием спора между сторонами. Решение отличается от заключительных определений тем, что в нем спор между сторонами по существу разрешается судом.
2. Определения, препятствующие возникновению процесса или заканчивающие его без разрешения либо урегулирования спора (так называемые пресекательные определения). К ним относятся определения: а) об отказе в принятии искового заявления; б) о прекращении производства по делу по основаниям, указанным в ст. 220 ГПК; в) об оставлении иска без рассмотрения.

Пресекательные определения не затрагивают существа спора. Их содержание касается лишь невозможности по различным основаниям разбирательства и разрешения спора в суде.

В этом существенное отличие пресекательных определений от решения суда, которым разрешается дело по существу.

3. Определения, обеспечивающие нормальный ход процесса до разрешения дела судом первой инстанции (подготовительные определения). К ним относятся определения:

– по вопросам движения дела (о принятии искового заявления, о подготовке дела к судебному разбирательству и о назначении дела к судебному разбирательству; об оставлении искового заявления без движения; о приостановлении производства по делу; об отложении разбирательства дела; о продлении или восстановлении процессуального срока; о передаче дела в другой суд; о соединении и разъединении исков);

– по вопросам привлечения в процесс новых лиц или о замене ненадлежащего ответчика; о привлечении или допущении третьих лиц; об удовлетворении или отклонении отводов составу суда, прокурору, переводчику или секретарю судебного заседания и др.;

– по собиранию доказательственного материала (о допущении обеспечения доказательства; о назначении экспертизы; о производстве осмотра на месте; об истребовании или приобщении письменных и вещественных доказательств; о вызове свидетелей и др.);

– об обеспечении иска, о слушании дела в закрытом судебном заседании; о наложении штрафа и т.п.

4. Определения по поводу постановленного решения и его исполнения. К ним относятся определения о разъяснении решения; о немедленном его исполнении; об обеспечении исполнения решения, не обращенного к немедленному исполнению; об исправлении явно арифметических ошибок; об отсрочке и рассрочке исполнения; об изменении порядка и способа исполнения; о выдаче судом дубликата исполнительного листа и судебного приказа; об индексации присужденных денежных сумм; об отложении исполнительных действий; о приостановлении исполнительного производства; о прекращении исполнительного производства; о привлечении к ответственности за неисполнение судебных актов банком или иным кредитным учреждением; об обжаловании действий судебного пристава-исполнителя; о повороте исполнения решения и др.
5. Особое положение занимают определения суда, постановляемые по заявлениям о пересмотре решений по вновь открывшимся обстоятельствам, а также определения по вопросам об отмене заочного решения, поскольку с ними связана возможность суда, вынесшего указанные судебные постановления, самому, без вмешательства вышестоящих судебных инстанций, отменить свое решение.
6. Частные определения постановляются по вопросам, выходящим за пределы спора по данному делу. Обнаружив при рассмотрении гражданского дела нарушения законности, суд вправе вынести определение, которое направляет соответствующим организациям, должностным лицам для принятия ими мер. Организация или должностное лицо обязаны сообщить в суд о мерах, принятых ими по частному определению, в месячный срок (ст. 226 ГПК).

 

 

1. ТРЕБОВАНИЯ, КОТОРЫМ ДОЛЖНО ОТВЕЧАТЬ СУДЕБНОЕ РЕШЕНИЕ. УСТРАНЕНИЕ НЕДОСТАТКОВ СУДЕБНОГО РЕШЕНИЯ.

Судебное решение должно отвечать целому ряду требований, важнейшими из которых являются законность и обоснованность (ст. 195 ГПК).

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 г. N 23 “О судебном решении” подчеркивается, что судебное решение является законным в том случае, когда оно вынесено при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению, или основано на применении в необходимых случаях аналогии закона или аналогии права (ч. 1 ст. 1, ч. 3 ст. 11 ГПК РФ).

Если имеются противоречия между нормами процессуального или материального права, подлежащими применению при рассмотрении и разрешении данного дела, то решение является законным в случае применения судом в соответствии с ч. 2 ст. 120 Конституции Российской Федерации, ч. 3 ст. 5 Федерального конституционного закона “О судебной системе Российской Федерации” и ч. 2 ст. 11 ГПК РФ нормы, имеющей наибольшую юридическую силу. При установлении противоречий между нормами права, подлежащими применению при рассмотрении и разрешении дела, судам также необходимо учитывать разъяснения Пленума Верховного Суда Российской Федерации, данные в Постановлениях от 31 октября 1995 г. N 8 “О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия” и от 10 октября 2003 г. N 5 “О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации” (п. 2 Постановления).

Решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании (ст. ст. 55, 59 – 61, 67 ГПК РФ), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов (п. 3 Постановления).

Решение суда не может быть признано законным, если:

– суд применил закон, не подлежащий применению;

– суд не применил закона, подлежащего применению;

– суд неправильно истолковал закон.

Разрешая спор на основании закона, утратившего силу либо находящегося в противоречии с Конституцией РФ, суд допускает ошибку, приводящую к вынесению незаконного решения.

Неприменение надлежащего закона имеет место в тех случаях, когда суд в решении не сделал ссылку на норму материального права, подлежащую применению, и дело было разрешено в противоречии с законом или же решение обосновано актами, изданными ненадлежащими органами либо в ненадлежащем порядке, противоречащими нормативным актам более высокой юридической силы. Сюда же могут быть отнесены случаи, когда суд возлагает на сторону обязанность, которая не предусмотрена законом.

Неприменение надлежащего закона зачастую встречается, когда суд неправильно определил правоотношения сторон и разрешил спор на основании закона, регулирующего иные правоотношения. Так, разрешая спор о разделе имущества лиц, состоящих в семейных отношениях без регистрации брака, суд руководствовался семейным законодательством, регулирующим вопросы общей совместной собственности супругов, в то время как должны быть применены нормы гражданского законодательства, относящиеся к общей долевой собственности. Или к правоотношениям, вытекающим из договора подряда, судом были применены нормы трудового законодательства.

Неправильное истолкование закона обычно имеет место в случаях, когда суд ошибочно уяснил содержание правовой нормы, регулирующей спорное правоотношение, что повлекло за собой неправильную юридическую квалификацию прав и обязанностей сторон по делу.

Обоснованным следует признать такое решение, когда выводы суда о фактических обстоятельствах дела соответствуют действительным взаимоотношениям сторон. Решение суда может считаться обоснованным в том случае, если:

– суд полно определит круг искомых фактов, имеющих существенное значение для дела, и о наличии или отсутствии каждого из них в отдельности выскажет свое суждение в решении;

– выводы суда о наличии или отсутствии существенных для разрешения дела юридических фактах будут основаны на доказательствах, исследованных в заседании суда.

Суд не может руководствоваться теми данными, которые получены им вне судебного заседания. Эти сведения не могут иметь процессуального значения.

В основу решения суда должен быть положен вывод, логически вытекающий из всех фактов, проверенных, исследованных и установленных в процессе рассмотрения дела по существу. Если суд, оценив доказательства, каждое в отдельности и все в совокупности, установит, что те или иные представленные материалы, показания свидетелей, другие доказательства не подтверждают обстоятельств, на которые стороны ссылались как на основание своих требований или возражений, он должен в решении убедительно мотивировать свой вывод об этом.

Помимо требований законности и обоснованности судебного решения к нему предъявляются и иные требования, также имеющие важное значение: определенность, безусловность, полнота.

Определенность решения означает, что в нем должен быть четко решен вопрос относительно содержания прав и обязанностей сторон в связи с тем спорным материальным правоотношением, которое служит предметом рассмотрения суда. Решение суда должно содержать ответ, кому принадлежат права, на ком лежат обязанности, каково их конкретное содержание. Данное требование, будучи соблюденным судом, влечет за собой реальность исполнения судебного решения.

Требование определенности судебного решения тесно связано с тем, что нельзя принимать альтернативные решения. Допустимо, однако, вынесение так называемых факультативных решений, когда суд предусматривает возможность замены одного присуждения другим на тот случай, когда может быть невозможным исполнение первого (ст. 205 ГПК).

Безусловность решения означает, что в его резолютивной части не должно содержаться указаний на возможность исполнения судебного решения в зависимости от наступления каких-либо условий.

 

• 4. Устранение недостатков решения вынесшим его судом

 

Судебное решение с момента его вынесения приобретает важное свойство неизменяемости, которое означает, что после вынесения решения по делу суд, вынесший решение, не вправе его отменить или изменить (ч. 1 ст. 200 ГПК). Если по делу при вынесении решения были допущены ошибки, то они могут быть исправлены только вышестоящим судом.

Исключением является возможность суда первой инстанции, вынесшего заочное решение, отменить его по основаниям, предусмотренным ст. 242 ГПК, а также пересмотр судебного постановления по вновь открывшимся обстоятельствам.

Вместе с тем закон предусматривает случаи, когда исправление недостатков судебного решения может быть совершено тем же судом, который вынес решение по делу.

В некоторых случаях исправление решения возможно в совещательной комнате, т.е. в момент его вынесения. Это бывает тогда, когда при изложении решения допущены искажения, пропуски слов, неточности при написании отдельных слов или выражений, имени, отчества и фамилии участников процесса, кого-либо из состава суда.

Что касается явных арифметических ошибок, то они, как правило, могут быть допущены при совершении одного из арифметических действий, при определении размера суммы, подлежащей взысканию.

Вместе с тем если расчет взыскиваемой суммы, например государственной пошлины, оказался не соответствующим закону, то исправление допущенной ошибки будет производить суд второй инстанции, а не суд, вынесший решение по делу, поскольку произошло неправильное понимание смысла закона, который был применен.

Порядок исправления допущенных погрешностей следующий: проводится открытое судебное заседание либо по инициативе суда, либо по инициативе лиц, участвующих в деле, которые извещаются о времени рассмотрения данного вопроса в заседании суда. Их неявка не служит основанием для отложения производства по делу. По результатам рассмотрения вопроса об исправлении судебного решения выносится определение. Определение подшивается в дело и с этого момента становится материалом данного дела. Поскольку закон не устанавливает определенных сроков для решения этого вопроса, нужно исходить из следующего: вносить исправления в судебное решение можно до того, как оно будет обращено к исполнению. В случае если будет восстановлен срок принудительного исполнения решения, то, соответственно, продлевается и срок, в течение которого могут быть внесены исправления в данное решение.

 

1. ЗАОЧНОЕ РЕШЕНИЕ.

согласно ст. 234 ГПК РФ в заочном производстве суд проводит судебное заседание в общем порядке, исследует и оценивает доказательства, представленные заинтересованными субъектами при возникновении дела и в ходе его подготовки, учитывает их доводы и лишь затем на основе всех материалов принимает заочное решение. Начало состязательности действует в полном объеме.

Истец вправе заявлять различные ходатайства, в том числе впервые ссылаться на новые обстоятельства и представлять новые доказательства непосредственно на стадии судебного разбирательства. Суд также может предложить истцу сообщить дополнительную информацию (ч. 1 ст. 57 ГПК РФ). Но если такие материалы способны существенно повлиять на конечный результат процесса, а ответчику о них ранее ничего не сообщалось, суду очевидно необходимо поставить вопрос о том, не следует ли отложить разбирательство дела и информировать ответчика о неизвестных ему действиях истца. После перерыва рассмотрение спора может быть продолжено по общим правилам ГПК. Не исключено, что новое судебное заседание будет обычным, например при явке ответчика или при несогласии истца на заочное производство.

Имеются и некоторые ограничения прав истца, связанные с принципом диспозитивности. Истец, согласившийся на заочное рассмотрение дела, не может без уведомления ответчика изменить предмет или основание иска, увеличить размер исковых требований (ч. 4 ст. 233 ГПК РФ). Причины очевидны: подобного рода изменения создали бы угрозу интересам ответчика, который осведомлен только о первоначально сформулированных элементах требования и намерен именно по поводу этого требования не присутствовать на судебном заседании.

Запретительные предписания ч. 4 ст. 233 ГПК РФ следует толковать расширительно, а именно применять их также к случаям расширения элементов иска путем включения новых фактов и притязаний, что обычно изменениями в смысле ч. 1 ст. 39 ГПК РФ не считаются.

Однако не исключена ситуация, когда истец, согласившийся на заочное производство, всех фактов основания требований не доказал, а равно в случаях, если ответчик хотя и отсутствует на судебном заседании, но еще при подготовке дела к разбирательству представил веские аргументы в свою пользу (ч. 2 ст. 149 ГПК РФ). Суд, исходя из исследованных материалов, обязан отказать в иске и вынести заочное решение в пользу ответчика. Отказ в иске может последовать и в результате применения судом норм материального права, т.е. определения юридических отношений сторон, не совпадающего с утверждениями истца.

• 3. Содержание заочного решения

Несмотря на немалые особенности заочного производства, содержание заочного решения аналогично содержанию решения, вынесенного после стандартного разбирательства дела.

Заочное решение должно отвечать требованиям, предусмотренным ст. 198 ГПК РФ, и состоять из четырех частей: вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной.

Однако резолютивная часть заочного решения имеет особенности. Эта часть обычного решения должна содержать выводы суда об удовлетворении иска либо об отказе в удовлетворении иска полностью или в части, указание на распределение судебных расходов, срок и порядок обжалования решения суда. В резолютивной части заочного решения, кроме перечисленных моментов, должны быть указаны дополнительно срок и порядок подачи заявления об отмене этого решения суда. Значит, заключительная часть заочного решения в соответствии со ст. 237 ГПК РФ предусматривает два способа его обжалования для ответчика и один – для истца. У сторон должна быть четкая информация относительно сроков обжалования и судов, куда им следует обращаться.

Судебное решение всегда объявляется публично. Истец, участвовавший в разбирательстве дела, обычно ожидает провозглашения решения в целом или его резолютивной части в зале судебного заседания и затем может получить копию в обычном порядке. Ответчику копия такого решения должна быть выслана не позднее трех дней со дня его принятия в окончательной форме с уведомлением о вручении. Аналогична процедура в случаях, когда истец просил рассмотреть спор в заочном порядке в его отсутствие.

 

 

1. ОПРЕДЕЛЕНИЯ СУДА: ПОНЯТИЕ, ВИДЫ, ПОРЯДОК ОБЖАЛОВАНИЯ.

В судебных определениях выражается многообразная распорядительная деятельность суда. Критерием для классификации определений суда первой инстанции служит их отношение к главному вопросу в деле, к разрешению гражданского дела по существу. По этому критерию можно различать шесть видов судебных определений.

1. Определения, заканчивающие процесс урегулированием спора. К ним относятся определения: а) о прекращении дела производством ввиду отказа истца от иска; б) утверждающие мировое соглашение сторон. Данные определения принято называть заключительными, так как они заканчивают процесс по делу урегулированием спора между сторонами. Решение отличается от заключительных определений тем, что в нем спор между сторонами по существу разрешается судом.
2. Определения, препятствующие возникновению процесса или заканчивающие его без разрешения либо урегулирования спора (так называемые пресекательные определения). К ним относятся определения: а) об отказе в принятии искового заявления; б) о прекращении производства по делу по основаниям, указанным в ст. 220 ГПК; в) об оставлении иска без рассмотрения.

Пресекательные определения не затрагивают существа спора. Их содержание касается лишь невозможности по различным основаниям разбирательства и разрешения спора в суде.

В этом существенное отличие пресекательных определений от решения суда, которым разрешается дело по существу.

3. Определения, обеспечивающие нормальный ход процесса до разрешения дела судом первой инстанции (подготовительные определения). К ним относятся определения:

– по вопросам движения дела (о принятии искового заявления, о подготовке дела к судебному разбирательству и о назначении дела к судебному разбирательству; об оставлении искового заявления без движения; о приостановлении производства по делу; об отложении разбирательства дела; о продлении или восстановлении процессуального срока; о передаче дела в другой суд; о соединении и разъединении исков);

– по вопросам привлечения в процесс новых лиц или о замене ненадлежащего ответчика; о привлечении или допущении третьих лиц; об удовлетворении или отклонении отводов составу суда, прокурору, переводчику или секретарю судебного заседания и др.;

– по собиранию доказательственного материала (о допущении обеспечения доказательства; о назначении экспертизы; о производстве осмотра на месте; об истребовании или приобщении письменных и вещественных доказательств; о вызове свидетелей и др.);

– об обеспечении иска, о слушании дела в закрытом судебном заседании; о наложении штрафа и т.п.

4. Определения по поводу постановленного решения и его исполнения. К ним относятся определения о разъяснении решения; о немедленном его исполнении; об обеспечении исполнения решения, не обращенного к немедленному исполнению; об исправлении явно арифметических ошибок; об отсрочке и рассрочке исполнения; об изменении порядка и способа исполнения; о выдаче судом дубликата исполнительного листа и судебного приказа; об индексации присужденных денежных сумм; об отложении исполнительных действий; о приостановлении исполнительного производства; о прекращении исполнительного производства; о привлечении к ответственности за неисполнение судебных актов банком или иным кредитным учреждением; об обжаловании действий судебного пристава-исполнителя; о повороте исполнения решения и др.
5. Особое положение занимают определения суда, постановляемые по заявлениям о пересмотре решений по вновь открывшимся обстоятельствам, а также определения по вопросам об отмене заочного решения, поскольку с ними связана возможность суда, вынесшего указанные судебные постановления, самому, без вмешательства вышестоящих судебных инстанций, отменить свое решение.
6. Частные определения постановляются по вопросам, выходящим за пределы спора по данному делу. Обнаружив при рассмотрении гражданского дела нарушения законности, суд вправе вынести определение, которое направляет соответствующим организациям, должностным лицам для принятия ими мер. Организация или должностное лицо обязаны сообщить в суд о мерах, принятых ими по частному определению, в месячный срок (ст. 226 ГПК).

Нормы гражданского процессуального права предусматривают возможность самостоятельного обжалования в кассационном порядке не только решений, но и определений, постановленных судом первой инстанции при рассмотрении и разрешении дела по существу. Жалоба на определение суда первой инстанции, поданная в суд кассационной инстанции отдельно от решения, называется частной жалобой.

Отдельно от решения обжаловано может быть не каждое определение суда первой инстанции.

Согласно ст. 371 ГПК определения суда первой инстанции, за исключением определений мировых судей, могут быть обжалованы в суд кассационной инстанции отдельно от решения суда сторонами и другими лицами, участвующими в деле, а прокурором может быть принесено представление в случае: 1) предусмотренном настоящим Кодексом; 2) если определение суда исключает возможность дальнейшего движения дела.

На остальные определения суда первой инстанции частные жалобы, представления прокурора не подаются, но возражения против них могут быть включены в кассационную жалобу, представление прокурора.

Закон предусматривает возможность обжалования отдельно от решения определений судьи, например, об отказе в принятии заявления, об обеспечении доказательств, об отказе сложить штраф.

Принесение частной жалобы или представления допускается также во всех случаях, когда определение суда первой инстанции преграждает возможность дальнейшего движения дела. К таким определениям можно отнести, в частности, определения об отказе в принятии заявления, об оставлении заявления без движения, о прекращении производства по делу, об оставлении заявления без рассмотрения.

Среди определений, выносимых судом первой инстанции, имеются также определения, которые непосредственно не влияют на правильность разрешения дела по существу и обжаловать которые до вынесения решения нет необходимости. Например, определение об отказе в истребовании того или иного письменного доказательства не может быть обжаловано до вынесения решения, так как может оказаться, что оно не обладает свойством относимости и без него суд имел достаточно доказательств, чтобы вынести законное и обоснованное решение. Такие определения не могут быть обжалованы отдельно от решений.

Если же сторона или третье лицо, которое просило об истребовании письменного доказательства, будет считать вынесенное решение неправильным, то она может в кассационной жалобе указать на неосновательный отказ в истребовании этого доказательства как на одну из причин вынесения необоснованного решения.

Не могут быть обжалованы отдельно от решения и определения, которые не преграждают движения дела (например, определения о принятии заявления к производству суда, о подготовке дела к судебному разбирательству, о назначении дела к слушанию, об отложении разбирательства дела и др.). Если стороны или другие участвующие в деле лица считают эти определения неправильными, они могут включать против них свои возражения в кассационные жалобу, представление.

По новому закону не может быть обжаловано в кассационном порядке и частное определение суда первой инстанции, вынесенное в порядке ст. 226 ГПК.

В отдельных случаях подача частной жалобы, представления на определение суда прямо запрещена законом (ч. 2 ст. 397 ГПК).

Субъекты обжалования определений суда первой инстанции – лица, участвующие в деле.

В случаях, указанных в законе, частная жалоба может быть подана и другими участниками процесса, а также лицами, не являющимися ими. Таким правом обладают: свидетели, эксперты, специалисты, переводчики, оштрафованные судом первой инстанции на основании ст. 168 ГПК за неявку в судебное заседание по причинам, признанным судом неуважительными; должностные лица, оштрафованные судом в соответствии со ст. 57 ГПК; лица, оштрафованные судом на основании ст. ст. 140 и 159 ГПК.

Частная жалоба, представление прокурора могут быть поданы в течение десяти дней со дня вынесения определения судом первой инстанции.

Подача и рассмотрение частных жалоб, представлений происходит в том же порядке, что и кассационных жалобы, представлений. Вместе с тем специфика объекта предопределяет и некоторые особенности обжалования. Частные жалобы на определения суда первой инстанции не оплачиваются государственной пошлиной. В отдельных случаях срок для подачи жалобы исчисляется не с момента вынесения определения, а с того дня, когда заинтересованному лицу стало известно определение суда.

Суд кассационной инстанции, рассмотрев частную жалобу, представление прокурора, имеет право:

оставить определение суда первой инстанции без изменения, а жалобу, представление прокурора – без удовлетворения;

отменить определение и передать вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции;

отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

Определение суда кассационной инстанции, вынесенное по частной жалобе, представлению прокурора, обжалованию не подлежит и вступает в законную силу со дня его вынесения.

 

 

1. ОКОНЧАНИЕ ПРОИЗВОДСТВА ПО ДЕЛУ БЕЗ ВЫНЕСЕНИЯ РЕШЕНИЯ.

 

Как правило, разбирательство любого гражданского дела в суде первой инстанции заканчивается вынесением судебного решения. В отдельных же, прямо указанных в законе случаях оно может окончиться и без вынесения решения. Процессуальное законодательство предусматривает две формы окончания производства по делу без вынесения решения по существу спора:

– прекращение производства по делу;

– оставление заявления без рассмотрения.

Эти формы различаются как по характеру оснований, так и по правовым последствиям их применения. Прекращение производства по делу имеет место, как правило, при отсутствии у истца или заявителя права на судебную защиту. В связи с этим прекращение производства по делу исключает возможность вторичного возбуждения в суде аналогичного дела.

Оставление же заявления без рассмотрения допускается тогда, когда истец или заявитель имеет право на судебную защиту, но не были соблюдены лишь условия его реализации. В случае оставления заявления без рассмотрения истец или заявитель не лишается права вновь возбудить в суде тождественное дело после устранения оснований совершения судом указанного процессуального действия.

Прекращение производства по делу – это окончание деятельности суда по рассмотрению дела ввиду отсутствия у истца права на обращение в суд или устранения спора после возбуждения гражданского дела, которое препятствует вторичному обращению в суд с тождественным иском.

Суд прекращает производство по делу, если:

– дело не подлежит рассмотрению и разрешению в суде в порядке гражданского судопроизводства по основаниям, предусмотренным п. 1 ч. 1 ст. 134 ГПК. Прекращение производства по делу по этому основанию допускается не только при неподведомственности спора суду, но и в случаях, когда заявленное требование не может быть рассмотрено в силу прямого указания закона,

 

– имеется вступившее в законную силу, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о прекращении производства по делу в связи с принятием отказа истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон. Обращение в суд с тождественным иском при наличии вступившего в законную силу судебного решения по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям служит основанием к отказу в принятии заявления (ч. 2 ст. 134 ГПК). Если же такое заявление было ошибочно принято судом, то производство по делу должно быть прекращено (ст. 220 ГПК). Прежде чем прекратить производство по делу, суд достоверно обязан установить тождество исков;

– истец отказался от иска и отказ принят судом;

– стороны заключили мировое соглашение, и оно утверждено судом. Суд, утверждая мировое соглашение сторон, должен проверить, не противоречит ли оно закону и не нарушает ли права и охраняемые законом интересы других лиц;

– имеется ставшее обязательным для сторон, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, когда суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда;

– а также после смерти гражданина, являющегося одной из сторон по делу, когда спорное правоотношение не допускает правопреемства.

Производство по делу прекращается определением суда, в котором указывается, что повторное обращение в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается.

Производство по делу прекращается определением суда. Если производство по делу прекращено вследствие неподведомственности дела судам, суд обязан указать в определении, в какой орган необходимо обратиться заявителю. На определение суда о прекращении производства по делу может быть подана частная жалоба или принесен протест.

Прекращение производства по делу влечет важные процессуальные последствия: вторичное обращение в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается (ст. 221 ГПК).

Оставление заявления без рассмотрения – это окончание деятельности суда по разбирательству дела без вынесения решения, которое не препятствует истцу или заявителю вторично обратиться в суд с тождественным заявлением.

Основания оставления заявления без рассмотрения указаны в ст. 222 ГПК. Их условно можно разделить на три группы.

К первой следует отнести обстоятельства, свидетельствующие о несоблюдении истцом или заявителем установленного законом порядка предъявления иска.

Этот порядок нарушается, если:

– истцом не соблюден установленный законом для данной категории дел или предусмотренный договором сторон порядок досудебного разрешения спора;

– заявление подано недееспособным лицом;

– заявление подписано или подано лицом, не имеющим полномочий на его подписание или предъявление иска;

– в производстве этого или другого суда, арбитражного суда имеется возбужденное ранее дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

– имеется соглашение сторон о передаче данного спора на разрешение третейского суда и от ответчика поступило до начала рассмотрения дела по существу возражение против разрешения спора в суде.

Ко второй группе оснований оставления заявления без рассмотрения относятся случаи неявки без уважительных причин истца или сторон по вторичному вызову в суд.

Заявление может быть оставлено без рассмотрения, если:

– стороны, не просившие о разбирательстве дела в их отсутствие, не явились без уважительных причин по вторичному вызову;

– истец, не просивший о разбирательстве дела в его отсутствие, не явился в суд по вторичному вызову, а ответчик не требует разбирательства дела по существу

К третьей группе оснований оставления заявления без рассмотрения относятся такие обстоятельства, которые свидетельствуют об объективной невозможности рассмотреть заявление в данном процессе в силу прямого запрещения закона. Так, согласно ч. 3 ст. 263 ГПК, если при рассмотрении дела в порядке особого производства возникает спор о праве, подведомственный судам, суд оставляет заявление без рассмотрения и разъясняет заинтересованным лицам, что они вправе предъявить иск на общих основаниях.

Об оставлении заявления без рассмотрения суд выносит определение. В этом определении суд обязан указать, как устранить перечисленные в ст. 222 ГПК обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела

 

 

1. ПРОИЗВОДСТВО ПО ДЕЛАМ, ВОЗНИКАЮЩИМ ИЗ ПУБЛИЧНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ (ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА)

Гражданское судопроизводство подразделяется на виды: исковое, особое, производство по делам, возникающим из публичных правоотношений, приказное и др.

Сущность названия данного вида гражданского судопроизводства состоит в том, что суды в порядке, предусмотренном для этого вида судопроизводства (гл. 23 – 26 ГПК), рассматривают и разрешают не только дела, возникающие из административных правоотношений, но и дела, возникающие из конституционных, налоговых и других правоотношений (жалобы на действия избирательных комиссий, на действия налоговых органов, жалобы на отказ в регистрации недвижимости и т.д.).

Новым названием этого вида судопроизводства в законе подчеркивается, с одной стороны, публичный характер правоотношений, являющихся объектом судебного исследования, с другой – участие в гражданском деле носителя властных полномочий (должностного лица, государственного служащего, органа государственной власти и местного самоуправления, органа общественного объединения).

Проблема защиты прав граждан против действий (бездействия) органов государства, в том числе законодательных, исполнительных органов, должностных лиц, существует во всех странах.

Государство, призванное охранять и защищать права своих граждан, в то же время в лице своих органов, должностных лиц, государственных служащих способно нарушать их права. Примером могут служить принимаемые неконституционные правовые нормы, ущемляющие права граждан или организаций, незаконные действия исполнительных органов, органов местного самоуправления, органов общественных объединений, отдельных должностных лиц.

При рассмотрении и разрешении дел, возникающих из публичных правоотношений, в силу неравноправного положения субъектов в административных и иных публичных правоотношениях неприменимы некоторые категории искового производства, а именно: мировое соглашение, увеличение или уменьшение требований; исключается возможность предъявления в качестве способа защиты встречной жалобы, аналогичной встречному иску; усилена активность суда в собирании доказательств и его инициатива.

Публично-правовой характер отношений, подлежащих судебному рассмотрению, порождает специфику процессуального регулирования порядка рассмотрения и разрешения дел указанного вида судопроизводства: эти дела рассматриваются на основе применения норм искового производства, но с учетом действия специальных норм. Общие правила искового производства – принципы, письменная форма обращения в суд, постадийное развитие процесса, возможность отказаться от продолжения процесса и прекратить производство по делу – применяются при рассмотрении дел, вытекающих из публичных правоотношений.

В зависимости от характера подлежащего защите избирательного права они делятся на споры о защите активного и пассивного права.

По субъекту судебной защиты избирательные споры также подразделяются на две группы: а) о защите субъективных прав конкретных участников избирательного процесса – конкретного гражданина, избирательного объединения, блока, наблюдателя и т.д.; б) о защите неопределенного круга участников избирательного процесса, например при оспаривании нормативных правовых актов Центризбиркома.

В зависимости от стадии развития избирательного процесса споры делятся на возникающие на стадиях: а) формирования избирательных округов; б) составления списков избирателей; в) выдвижения и регистрации кандидатов в депутаты; г) проведения предвыборной агитации; д) проведения голосования и подсчета голосов; е) закрепления результатов голосования.

Порядок обращения в суд. Решения и действия (или бездействие) избирательных комиссий и их должностных лиц, нарушающие избирательные права, могут быть обжалованы в вышестоящую избирательную комиссию (соответственно уровню проводимых выборов) или в суд. Предварительное обращение в вышестоящие избирательные комиссии не является обязательным условием для обращения в суд. При этом вышестоящая избирательная комиссия вправе принять самостоятельное решение по жалобе.

Подсудность. Дела о защите избирательных прав участников избирательного процесса рассматриваются районными судами, краевыми, областными судами, судами городов федерального значения (Москвы и Санкт-Петербурга), судом автономной области, автономных округов, верховными судами республик и Верховным Судом Российской Федерации.

Правовая природа производства об оспаривании нормативных правовых актов. Нормативными правовыми актами называются акты, принятые компетентными органами, устанавливающие правила поведения неопределенного круга лиц. Акты, не обладающие этими признаками, имеют индивидуальное значение, их оспаривают при рассмотрении и разрешении исковых дел.

Нормативные правовые акты, опубликованные и зарегистрированные в установленном законом порядке, могут быть оспорены с точки зрения их законности в судебном порядке двумя способами.

1. Опосредованно при рассмотрении и разрешении исковых дел, т.е. спора о праве между конкретными заинтересованными лицами (группами заинтересованных лиц), когда сторона просит применить, например, закон высшей юридической силы и не применять противоречащий ему другой нормативный правовой акт.
2. Непосредственно в порядке судопроизводства по делам, вытекающим из публичных правоотношений, когда заинтересованные лица (группа лиц), объединения граждан, организация, прокурор оспаривают в суде законность нормативного правового акта или его части безотносительно к конкретному субъекту права и к спору о защите субъективных прав лиц и просят признать акт или его часть недействующими.

Дела по оспариванию законности нормативных правовых актов во втором случае носят публично-правовой, а не частноправовой характер, затрагивают интересы неопределенного числа граждан (объединений граждан) и организаций, а также и правопорядка в целом.

В ст. 46 Конституции РФ записано, что решения и действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд.

В Конституции нет ограничений для судебного обжалования и указано, что можно обжаловать не только действия, но и решения, а также бездействие. Уточнено название субъектов, чьи решения, действия (бездействие) могут быть обжалованы.

В соответствии с Федеральным законом “О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации “Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан”, принятым Государственной Думой 15 ноября 1995 г., обжаловать в суд можно и решения, действия (бездействие) государственных служащих.

К действиям, подлежащим судебному оспариванию, относят коллегиальные и единоличные действия, в результате которых: 1) нарушены права или свободы гражданина; 2) созданы препятствия к осуществлению гражданином его прав и свобод; 3) на гражданина незаконно возложена какая-либо обязанность или он незаконно привлечен к ответственности.

Тенденция развития законодательства об обжаловании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц такова (ст. 46 Конституции РФ), что каждым последующим законом, принимаемым по данным правоотношениям, снимались определенные барьеры, препятствующие обращению в суд, и расширялась компетенция судов общей юрисдикции.

Например, в суд могут быть обжалованы: отказ в выдаче визы на выезд за границу; решение государственных органов или органов местного самоуправления об установлении ограничений на вывоз товаров за пределы административно-территориальной единицы, об установлении дополнительных пошлин и сборов. Так, сотрудник органов внутренних дел вправе обжаловать в суд наложенное на него дисциплинарное взыскание; суду подведомственны дела, связанные с обжалованием гражданином порядка и способа приватизации, в том числе и аукциона

 

 

1. АПЕЛЛЯЦИОННОЕ И КАССАЦИОННОЕ ПРОИЗВОДСТВО ПО ОБЖАЛОВАНИЮ РЕШЕНИЙ СУДА ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ.

В гражданском судопроизводстве Российской Федерации существует два способа обжалования не вступивших в законную силу судебных постановлений, принимаемых судами Российской Федерации по первой инстанции.

Первый способ обжалования – апелляционный – предусмотрен для обжалования не вступивших в законную силу решений и определений мировых судей субъектов Российской Федерации.

Второй способ обжалования – кассационный – предусмотрен для обжалования не вступивших в законную силу решений и определений, принятых соответствующими федеральными судами общей юрисдикции.

В отличие от кассационного обжалования, существовавшего в гражданском процессуальном законодательстве России с момента принятия первых Декретов советской власти о суде, апелляционное обжалование было закреплено в Гражданском процессуальном кодексе РСФСР только в 2000 г.

Несмотря на это, институт апелляции не является абсолютно новым для российского судопроизводства.

Под апелляцией понимается обращение лица, участвующего в деле, в суд второй инстанции с просьбой проверить законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

В теории гражданского процесса выделяют два вида апелляции – полную и неполную

Сущность полной апелляции состоит в том, что требование, рассмотренное судом первой инстанции, рассматривается вновь судом апелляционной инстанции. В связи с этим стороны вправе ссылаться на новые факты, представлять новые доказательства, вносить новые возражения. Суд не зависит от результатов процесса в первой инстанции.

Цель полной апелляции – “исправить погрешности – добросовестные и умышленные самих сторон, упустивших представить суду первой инстанции весь фактический материал для окончательного решения дела”

Сущность неполной апелляции состоит в том, что проверяется сам процесс в суде первой инстанции и его решение. Из этого следует, что стороны не имеют права ссылаться на новые факты, представлять новые доказательства. Производство в суде апелляционной инстанции направлено не на новое разбирательство дела, а на проверку решения. В связи с этим неполная апелляция имеет своей целью исправить ошибки суда, но не сторон.

При неполной апелляции решение и сам процесс в суде первой инстанции подвергаются субъективной проверке, так как судом апелляционной инстанции выясняется: были ли в ходе судебного разбирательства и принятия решения по делу судом установлены обстоятельства, имевшие место в действительности, на основании имеющихся у судьи первой инстанции фактического материала и доказательств по делу.

Апелляции как способу обжалования судебных постановлений присущи следующие признаки:

апелляционная жалоба приносится на решение суда, не вступившее в законную силу;

дело по апелляционной жалобе переносится на рассмотрение вышестоящего суда;

подача апелляционной жалобы обусловливается несогласием лица, подавшего апелляционную жалобу, с вынесенным решением ввиду его незаконности и необоснованности;

суд апелляционной инстанции, пересматривая дело, проверяет как правовую, так и фактическую стороны дела в том же объеме, что и суд первой инстанции;

суд апелляционной инстанции в результате рассмотрения дела, как правило, не вправе возвратить дело в суд первой инстанции для нового рассмотрения и вынесения решения, а в случае отмены решения суда первой инстанции – обязан вынести новое решение;

полномочия суда апелляционной инстанции при пересмотре дела ограничены пределами апелляционной жалобы и предметом решения суда первой инстанции. Новые требования, не являвшиеся предметом решения суда первой инстанции, не могут быть заявлены в апелляционном производстве

Апелляционное производство – самостоятельная стадия гражданского процесса. Особенность данной стадии в том, что вышестоящий по отношению к мировому судье суд, а таковым согласно ст. 21 ФКЗ “О судебной системе Российской Федерации” является районный суд, осуществляет проверку не вступившего в законную силу решения мирового судьи путем вторичного рассмотрения дела по существу.

Апелляционное производство по гражданским делам как стадия гражданского процесса осуществляемого мировыми судьями есть возбуждаемая апелляционной жалобой лиц, участвующих в деле, деятельность суда апелляционной инстанции (районного суда) по вторичному рассмотрению и разрешению дела по существу с целью проверки законности и обоснованности не вступивших в законную силу решений и определений мировых судей.

Под правом апелляционного обжалования понимается право на возбуждение апелляционного производства. Для реализации данного права необходимо наличие объекта и субъектов обжалования, а также предусмотренного законом порядка его осуществления.

Объектом апелляционного обжалования являются решения мирового судьи, не вступившие в законную силу.

Апелляционная жалоба может быть подана как на все решение в целом, так и на отдельные его части, например, резолютивную или мотивировочную.

К субъектам, имеющим право апелляционного обжалования, относятся лица, участвующие в деле (стороны, третьи лица, заявляющие самостоятельные требования на предмет спора, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора, прокурор).

Прокурор вправе обжаловать решение мирового судьи только в том случае, если он участвовал в деле.

Средством возбуждения апелляционного производства для сторон и третьих лиц служит апелляционная жалоба, для прокурора – апелляционное представление.

Апелляционные жалоба, представление могут быть поданы в течение десяти дней со дня вынесения мировым судьей решения в окончательной форме. Под вынесением решения в окончательной форме понимается вынесение мировым судьей мотивированного решения, составление которого может быть отложено на срок не более чем пять дней со дня окончания разбирательства дела. В этом случае резолютивную часть решения мировой судья должен объявить в том же судебном заседании, в котором закончилось разбирательство дела (ст. 199 ГПК).

Кассационное производство служит надежной гарантией защиты прав и охраняемых интересов лиц, участвующих в деле. Обжалование судебных решений и определений, не вступивших в законную силу, – это быстрый и доступный способ проверки законности судебных постановлений. Право кассационного обжалования решений в гражданском процессе не ставится в зависимость от цены и основания иска, от размера суммы, присужденной судом первой инстанции.

Осуществление права на обжалование зависит от воли самих участвующих в деле лиц. Подача кассационной жалобы (кассационного представления) с соблюдением установленного порядка и в установленные сроки влечет обязательное рассмотрение дела судом кассационной инстанции.

Обжаловать не вступившее в законную силу решение имеют право стороны, третьи лица, заявители, прокурор, если он принимал участие в суде первой инстанции, и другие лица, участвующие в деле. Кассационному обжалованию подлежат все судебные решения, в том числе и вынесенные по первой инстанции решения Верховного Суда Российской Федерации, за исключением решений мировых судей, законность и обоснованность которых может быть проверена в апелляционном порядке и в порядке судебного надзора.

Производство в суде кассационной инстанции – это самостоятельная стадия гражданского процесса. Деятельность суда и иных участников процесса в этой стадии судопроизводства построена на тех же общих принципах гражданского процессуального права, действующих в суде первой инстанции и в других стадиях процесса. Вместе с тем кассационное производство, являясь самостоятельной стадией процесса, имеет свои специфические цели, предмет судебного разбирательства, содержание, отличающие ее от других стадий процесса.

В частности, кассационное производство отличается от производства в суде первой инстанции по целевой направленности. Перед судом первой инстанции стоит задача рассмотреть и разрешить по существу возникший гражданско-правовой спор и иной правовой вопрос. Главная задача кассационного производства – проверка законности и обоснованности не вступившего в законную силу решения суда первой инстанции. Эта проверка осуществляется на основе имеющихся в деле и дополнительно представленных участвующими в деле лицами доказательств, если они по уважительным причинам не могли быть представлены в суд первой инстанции. Суд кассационной инстанции обязан проверить правильность судебных решений как с правовой, так и с фактической стороны.

Суды кассационной инстанции должны обеспечить не только своевременное исправление судебных ошибок, но и единообразие судебной практики. Контроль суда кассационной инстанции за деятельностью нижестоящих судов и руководство ими имеют свои особенности. Они осуществляются в специфической форме – в основном, путем вынесения судом кассационной инстанции определений по каждому рассмотренному делу и должны сочетаться с выраженным в ст. 120 Конституции РФ принципом независимости судей и подчинения их только закону

Право кассационного обжалования возникает у лиц, участвующих в деле, с момента вынесения решения в окончательной форме и может быть реализовано ими в течение установленного в законе срока путем подачи кассационной жалобы, кассационного представления прокурора.

Право кассационного обжалования возникает у граждан и организаций только при наличии указанных в законе предпосылок:

если субъекту законом предоставлено такое право;

если объект (судебное решение или определение) в соответствии с законом может быть обжалован в суд кассационной инстанции;

если не пропущен указанный в законе срок на подачу кассационной жалобы.

Право кассационного обжалования не вступивших в законную силу решений принадлежит только лицам, участвующим в деле. При этом не имеет значения, участвовали ли названные субъекты в заседании суда первой инстанции, важно, чтобы они были допущены (привлечены) в процесс.

Право обжалования не вступившего в законную силу решения имеют и правопреемники сторон и третьих лиц.

 

 

1. ПОЛНОМОЧИЯ СУДА АПЕЛЛЯЦИОННОЙ И КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИЙ.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке судья районного суда проверяет законность и обоснованность решения мирового судьи и проводит процесс по правилам производства в суде первой инстанции (ч. 2 ст. 327 ГПК).

Поскольку проверка законности и обоснованности решения мирового судьи осуществляется путем вторичного рассмотрения дела по существу, то производство в апелляционной инстанции построено на тех же принципах гражданского процесса, что и в суде первой инстанции.

В суде апелляционной инстанции в полной мере действует принцип состязательности. Стороны, другие лица, участвующие в деле, вправе представлять в суд апелляционной инстанции любые новые доказательства с учетом их относимости и допустимости. Судья районного суда вправе устанавливать новые факты и исследовать новые доказательства по делу.

Рассмотрение дела судом апелляционной инстанции в пределах, установленных в апелляционной жалобе, является неотъемлемым признаком, характеризующим апелляционное производство. Правило об ограничении апелляционного пересмотра теми вопросами факта и права, которые ставятся в апелляционной жалобе, берет свое начало из положений римского права.

Применение данного правила не зависит от вида апелляции – полной или неполной, поскольку различие видов апелляции проводится, как правило, по возможности представления в суд апелляционной инстанции новых доказательств.

Правило о рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции в пределах, установленных в апелляционной жалобе, применяется всегда, если в законе не содержится прямого указания на отказ от применения данного правила или его ограничение.

В полной мере в суде апелляционной инстанции соблюдаются принципы непосредственности, устности, письменности.

В суде апелляционной инстанции не действует принцип коллегиальности. Рассмотрение дела, как и в суде первой инстанции, осуществляется единолично судьей районного суда (ч. 3 ст. 7 ГПК).

Поскольку рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции осуществляется по правилам производства в суде первой инстанции, то вопросы о сроках подготовки и рассмотрения дела, о последствиях неявки лиц, участвующих в деле, и представителей решаются в соответствии со ст. ст. 154, 167 ГПК.

Вместе с тем судебное разбирательство в суде апелляционной инстанции имеет специфику, обусловленную проверочным характером судебной деятельности. В суде второй инстанции судебное разбирательство должно начинаться с доклада судьи, в котором излагаются обстоятельства дела, содержащие решения суда первой инстанции, доводы апелляционных жалобы, представления, поступивших относительно них возражений, а также сообщаются иные данные, которые необходимо рассмотреть суду для проверки решения суда.

Рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции завершается вынесением соответствующего судебного постановления.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев в апелляционном порядке дело, вправе:

1) оставить решение мирового судьи без изменения, жалобу, представление – без удовлетворения;

2) изменить решение мирового судьи или отменить его и принять новое решение;

3) отменить решение мирового судьи полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить жалобу без рассмотрения (ст. 328 ГПК).

У суда апелляционной инстанции отсутствует такое полномочие, как отмена решения мирового судьи полностью или в части и направление дела на новое рассмотрение.

Исключение составляет случай, когда при рассмотрении апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции обнаруживает, что решение по делу вынесено мировым судьей, которому оно неподсудно.

В случае нарушения правил о подсудности, установленных процессуальным законом, судебный акт в силу ст. 47 Конституции РФ подлежит отмене, а дело – направлению на новое рассмотрение в соответствующий подсудности суд

Нарушение правил о подсудности может быть основанием для отмены решения и направления дела на новое рассмотрение только тогда, когда в суде первой инстанции ответчик заявлял возражения относительно подсудности дела данному мировому судье, но это возражение не было принято во внимание.

В случае, когда вопрос о нарушении правил о подсудности впервые был поставлен в апелляционной жалобе, то решение суда не может быть отменено по данному основанию, поскольку предполагается, что стороны согласились на рассмотрение дела соответствующим судом (договорная подсудность).

Если при повторном рассмотрении дела суд апелляционной инстанции придет к выводу, что мировой судья правильно разрешил дело и вынес законное и обоснованное решение, то решение мирового судьи оставляется без изменения, а апелляционная жалоба без удовлетворения. В этом случае постановление апелляционного суда выносится в форме определения.

Рассмотрев дело по существу, суд апелляционной инстанции вправе вынести новое решение, отменив решение мирового судьи, или изменить решение мирового судьи.

Суд апелляционной инстанции отменяет решение мирового судьи и выносит новое, противоположное по своему содержанию решение мирового судьи, которое именуется апелляционным.

Новое решение принимается судьей районного суда в случаях, когда, например, мировым судьей были неправильно определены обстоятельства, имеющие значение по делу, когда юридически значимые обстоятельства, установленные мировым судьей, не были доказаны или подтверждены недопустимыми, неотносимыми, противоречивыми доказательствами, когда мировым судьей при рассмотрении дела были допущены нарушения норм материального и (или) процессуального права, во всех других случаях, когда решение мирового судьи не может быть оставлено в силе по причине его необоснованности и (или) незаконности.

Суд апелляционной инстанции вправе изменить решение мирового судьи. Изменение решения отличается от вынесения нового решения тем, что, изменяя решение мирового судьи, суд апелляционной инстанции оставляет без изменения выводы мирового судьи о правах и обязанностях сторон.

Изменение решения может касаться мотивировочной части решения, резолютивной части решения, касающейся распределения судебных расходов, снижения или повышения размера присужденной денежной суммы. Изменяя решение мирового судьи, суд апелляционной инстанции также выносит апелляционное решение.

Рассмотрев дело в апелляционном порядке, суд апелляционной инстанции при наличии оснований, перечисленных в ст. ст. 220, 222 ГПК, вправе отменить решение мирового судьи полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения.

Постановление суда апелляционной инстанции об отмене решения мирового судьи и прекращении производства по делу либо оставлении заявления без рассмотрения выносится в форме определения.

 

Суд кассационной инстанции в рассматриваемой стадии процесса наделен законом широкими правами. В данном параграфе речь идет только о его правах на совершение установленных законом процессуальных действий относительно не вступившего в законную силу решения, проверяемого по кассационным жалобе, представлению.

Рассмотрев дело в кассационном порядке, суд второй инстанции вправе:

а) оставить решение суда первой инстанции без изменения, а кассационные жалобу, представление без удовлетворения;

б) отменить решение полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в том же или ином составе судей, если нарушения, допущенные судом первой инстанции, не могут быть исправлены судом кассационной инстанции;

в) изменить или отменить решение суда первой инстанции и вынести новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение, если обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся, и дополнительно представленных доказательств;

г) отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения.

Кассационный суд оставляет решение без изменения, а жалобу без удовлетворения в том случае, когда придет к выводу, что вынесенное судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, а мотивы жалобы – несущественными для дела. Проверяя дело в кассационном порядке, суд второй инстанции может выявить отдельные процессуальные нарушения, не повлиявшие на правильность вынесенного решения. Не отменяя решения, кассационная инстанция обязана в этом случае указать в кассационном или частном определении на выявленные недостатки в работе суда первой инстанции.

Суд второй инстанции вправе отменить решение полностью или частично и передать дело на новое рассмотрение, если допущенные судом первой инстанции нарушения не могут быть исправлены при рассмотрении дела судом кассационной инстанции. Например, если суд первой инстанции при рассмотрении спора не выяснил всех обстоятельств, существенных для дела, либо в подтверждение этих обстоятельств не привел в решении необходимых доказательств, то кассационная инстанция обязана отменить такое решение. Подлежит отмене и решение, вынесенное с нарушением правовых норм, содержащихся в ч. 2 ст. 364 ГПК.

При направлении дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции в определении суда кассационной инстанции должны быть приведены мотивы, по которым он не имеет возможности сам вынести новое решение или изменить решение суда первой инстанции.

Свои полномочия кассационная инстанция осуществляет строго в пределах, установленных законом. Согласно ст. 347 ГПК суд кассационной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции исходя из доводов, изложенных в кассационных жалобе, представлении и возражениях на них.

Суд кассационной инстанции в интересах законности вправе проверить решение суда первой инстанции в полном объеме.

Отменяя решение и направляя дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, суд кассационной инстанции обязан обсудить вопрос о том, какому составу суда следует передать дело для нового рассмотрения по существу.

Суду кассационной инстанции предоставлено право при отмене решения передавать дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в ином или в том же составе суда. Указанное правило, допускающее повторное рассмотрение дела тем же составом суда, объясняется особенностями административно-территориального деления Российской Федерации, наличием районов, имеющих одного судью.

Согласно п. 3 ст. 361 ГПК суд, рассмотрев дело в кассационном порядке, вправе своим определением изменить решение или вынести новое решение, не передавая дела на новое рассмотрение, если обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся, а также дополнительно представленных доказательств.

Из содержания п. 3 ст. 361 ГПК вытекает, что изменить решение или вынести новое, не передавая дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции вправе в следующих случаях, если:

по делу не требуется собирания или дополнительной проверки доказательств, обстоятельства дела установлены полно и правильно, но допущены ошибки в применении норм материального права;

судом кассационной инстанции на основании имеющихся, а также дополнительно представленных доказательств установлены обстоятельства, имеющие значение для дела.

Новым называется такое решение, которое противоположно по своему содержанию решению суда первой инстанции. На вопрос о том, является ли вынесенное судом второй инстанции решение новым, можно правильно ответить только после того, как оно будет сопоставлено с решением, постановленным судом первой инстанции. Решение суда кассационной инстанции об отказе в иске является новым, поскольку оно по своему содержанию противоположно решению суда первой инстанции.

Право вынести новое решение принадлежит суду второй инстанции независимо от того, по чьей жалобе поступило дело в кассационную инстанцию. Не исключено, что новое решение ухудшит положение лица, подавшего кассационную жалобу.

Право изменить решение у суда второй инстанции возникает при тех же условиях, что и право на вынесение нового решения. Это право, в отличие от права на вынесение нового решения, может быть реализовано только тогда, когда допущенные судом нарушения не повлияли на конечные выводы суда первой инстанции о правах и обязанностях сторон. К изменению решения, в частности, приходится прибегать в случае увеличения или снижения размера взыскиваемой суммы.

Решение суда первой инстанции – это единый документ, части которого взаимосвязаны и представляют неразрывное целое; поэтому изменение может касаться не только резолютивной, но и мотивировочной частей решения. С изменением мы сталкиваемся, например, когда из мотивировочной части решения суд второй инстанции исключает ссылку на ненадлежащий закон либо дополняет мотивировочную часть решения ссылкой на надлежащую норму материального права.

Суд кассационной инстанции вправе по имеющимся в деле и на основе дополнительно представленных доказательств самостоятельно установить имеющие существенное значение для дела обстоятельства и исходя из них изменить или вынести новое решение, не передавая дело на рассмотрение в суд первой инстанции.

Суд второй инстанции может отменить решение полностью или частично и прекратить производство по делу либо оставить иск без рассмотрения. Прекращение производства по делу или оставление заявления без рассмотрения может иметь место только по тем же основаниям, что и в суде первой инстанции.

 

 

1. ОСНОВАНИЯ К ОТМЕНЕ И ИЗМЕНЕНИЮ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ.

Основания к отмене решений – это указанные в законе обстоятельства, при наличии которых суд второй инстанции обязан отменить вынесенное судом первой инстанции постановление по существу дела.

Основаниями к отмене решения суда в кассационном порядке и передаче дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции являются:

неправильное определение юридически значимых обстоятельств;

недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела;

несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении, обстоятельствам дела;

нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Правильное по существу решение суда не может быть отменено по одним только формальным соображениям.

Необоснованным является решение, в котором неправильно установлены фактические обстоятельства дела. Дефекты такого рода могут проявить себя в различной форме, например:

неправильное определение юридически значимых обстоятельств означает, что суд не исследовал всех предусмотренных подлежащей применению нормой (нормами) материального права юридических (доказательственных) фактов, наличие или отсутствие которых влияет на исход дела, либо исследовал юридические факты, не предусмотренные такой нормой. Пробел в установлении существенных для дела обстоятельств либо исследование обстоятельств, не предусмотренных подлежащей применению нормой материального права, обусловлены чаще всего неправильным определением предмета доказывания;

недоказанность обстоятельств, имеющих значение для дела, которые суд считает установленными. Это бывает тогда, когда факты не подтверждены в решении указанными в законе доказательствами либо подтверждены недостоверными или противоречивыми доказательствами, либо доказательствами, полученными с нарушением порядка, предусмотренного законом. Причиной недоказанности обстоятельств, имеющих значение для дела, чаще всего служат нарушения судом правил оценки судебных доказательств;

несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела будет допущено в тех случаях, когда суд из установленных фактов сделал неправильный вывод о взаимоотношениях сторон. Это несоответствие, в частности, возможно в случаях, когда норма материального права, регулирующая спорные отношения, лишь в общей форме определяет обстановку, при которой наступают те или иные последствия (дела о расторжении брака, о выселении за невозможностью проживания и др.).

Незаконным является решение, вынесенное судом с нарушением норм материального права, подлежащих применению по конкретному делу.

Основанием к отмене решения служит как неправильное применение норм материального права, так и неправильное применение норм процессуального права.

Нормы материального права могут быть нарушены различным образом. Нормы материального права считаются нарушенными или неправильно примененными, если суд:

не применил закона, подлежащего применению;

применил закон, не подлежащий применению;

неправильно истолковал закон.

Неприменение закона, подлежащего применению, имеет место в тех случаях, когда суд не только не указывает в решении подлежащую применению норму материального права, но и разрешает дело вопреки нормам действующего законодательства. С данным нарушением кассационная инстанция сталкивается и тогда, когда суд применил отмененный закон либо нормы подзаконного акта, противоречащие нормам закона, или нормы нормативного акта, принятого органом исполнительной власти с нарушением его компетенции.

Применение ненадлежащего закона – это тоже нарушение норм материального права. Суть этого нарушения в том, что при разрешении дела суд руководствуется не той нормой, которая регулирует спорное отношение, а другой, которая неприменима к установленным по делу обстоятельствам. Подобное нарушение обусловлено, как правило, неправильной юридической квалификацией отношений сторон. Например, суд применяет нормы семейного права к отношениям, регулируемым нормами гражданского права, или наоборот. О применении ненадлежащего закона можно говорить и при нарушении судом пределов закона во времени или в пространстве.

Неправильное истолкование закона допускается судами в тех случаях, когда применяется закон, подлежащий применению, но содержание и смысл его понимаются неверно, вследствие чего в решении суд делает неправильный вывод о правах и обязанностях сторон. Подобное нарушение может быть допущено при расширительном или ограничительном толковании судом норм материального права.

 

 

 

1. ПЕРЕСМОТР ВСТУПИВШИХ В ЗАКОННУЮ СИЛУ СУДЕБНЫХ ПОСТАНОВЛЕНИЙ В ПОРЯДКЕ НАДЗОРА.

Пересмотр в порядке надзора как стадия процесса представляет собой урегулированную нормами гражданского процессуального права совокупность тесно связанных между собой процессуальных отношений, возникающих в суде надзорной инстанции с целью проверки законности судебных решений, определений, постановлений, вступивших в законную силу.

Пересмотр вступивших в законную силу решений, определений и постановлений арбитражных судов в порядке надзора – самостоятельная стадия арбитражного процесса.

Необходимость такой стадии обусловлена рядом обстоятельств. Суды апелляционной и кассационной инстанций проверяют законность и обоснованность только решений и определений, не вступивших в законную силу, которые были обжалованы лицами, участвующими в деле. Однако срок кассационного и апелляционного обжалования судебных постановлений невелик и на некоторые решения, определения апелляционные и кассационные жалобы могут быть не поданы по различным причинам. Возможна ситуация, когда вступившее в законную силу судебное решение оказывается незаконным. Наконец, рассмотрение дела судами апелляционной и кассационной инстанций не всегда обеспечивает исправление судебной ошибки. Все это свидетельствует о том, что проверка вступивших в законную силу судебных решений в порядке надзора является дополнительной гарантией защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций.

Кроме того, задачей суда надзорной инстанции является обеспечение единообразного применения закона. Надзорной инстанции в современных условиях отводится важная роль в формировании общероссийской судебной практики.

Как и любая другая стадия, пересмотр вступивших в законную силу судебных решений имеет свои специфические черты, отличающие ее от других стадий процесса, в том числе от производства в суде кассационной инстанции.

Пересмотр судебных решений в порядке надзора возможен только на основании определения судьи о передаче дела для рассмотрения жалобы, представления прокурора по существу в суд надзорной инстанции или мотивированного представления о пересмотре судебных постановлений в порядке надзора Председателя Верховного Суда Российской Федерации, заместителя Председателя Верховного Суда Российской Федерации.

Возбуждение же производства в суде апелляционной или кассационной инстанций осуществляется только по волеизъявлению сторон и других лиц, участвующих в деле, которым закон предоставил право обжалования решения суда.

Предметом пересмотра в порядке надзора служат такие судебные постановления, которые вступили в законную силу. Ими могут быть не только решения и определения суда первой инстанции, но и решения, и определения судов апелляционной и кассационной инстанций, а также определения и постановления судов надзорной инстанции.

Специфичен в этой стадии и субъектный состав правоотношений. Пересмотр вступивших в законную силу решений могут осуществлять только указанные в законе суды надзорной инстанции, которые имеют более широкие полномочия, чем суды кассационной инстанции.

Различны и сроки обжалования. Постановления суда могут быть обжалованы в суд надзорной инстанции в течение года со дня их вступления в законную силу, в суды апелляционной и кассационной инстанций в течение десяти дней после вынесения решения в окончательной форме.

Указанные особенности пересмотра судебных решений в порядке надзора по сравнению с кассационной инстанцией обусловливают определенные различия в процессуальном порядке деятельности судов надзорной инстанции.

Возбуждение деятельности суда надзорной инстанции проходит в два этапа: 1) принятие надзорной жалобы к производству суда; 2) рассмотрение надзорной жалобы на предмет возможности передачи ее в надзорную инстанцию для рассмотрения по существу.

Надзорная жалоба или представление прокурора могут быть поданы только на вступившие в законную силу решения и определения, вынесенные судом первой инстанции, определения судов кассационной инстанции, определения постановления судов надзорной инстанции. Надзорная жалоба или представление прокурора нередко подаются одновременно на судебное решение и последующие определения, которыми оно было оставлено без изменения. Определения судов кассационной инстанции, определения и постановления судов надзорной инстанции могут быть обжалованы отдельно от решения. Не составляют исключения и определения суда второй инстанции или определения и постановления суда, рассматривающего дело в порядке надзора, которыми решения суда первой инстанции отменены с передачей дела на новое рассмотрение. Допустимость пересмотра таких определений и постановлений позволяет, в частности, предупредить при новом рассмотрении дела вынесение ошибочного решения на основе неправильных указаний суда второй инстанции или суда, рассматривающего дело в порядке надзора.

 

1. ПОЛНОМОЧИЯ СУДА, РАССМАТРИВАЮЩЕГО ДЕЛО В ПОРЯДКЕ НАДЗОРА.

Рассмотрев дело в порядке надзора, суд своим определением или постановлением вправе:

оставить постановление суда первой, второй или надзорной инстанций без изменения, а жалобу или представление прокурора о пересмотре дела в порядке надзора – без удовлетворения;

отменить постановление суда первой, второй или надзорной инстанций полностью либо в части и направить дело на новое рассмотрение;

отменить постановление суда первой, второй или надзорной инстанций полностью либо в части и оставить заявление без рассмотрения либо прекратить производство по делу;

оставить в силе одно из вынесенных по делу судебных постановлений;

отменить либо изменить постановление суда первой, второй или надзорной инстанций и вынести новое постановление, не передавая дело на новое рассмотрение, если допущена ошибка в применении и толковании норм материального права.

оставить надзорную жалобу или представление прокурора без рассмотрения по существу при наличии оснований, предусмотренных ст. 380 ГПК.

Содержание полномочий суда надзорной инстанции по новому ГПК существенных изменений не претерпело. Измененное и новое решение, определение суда надзорной инстанции должны быть основаны на фактах, установленных в предусмотренном законом порядке судом первой и кассационной инстанций.

Суд надзорной инстанции, как и ранее, не вправе сам устанавливать юридические факты и на их основе выносить новое решение.

Определение или постановление суда надзорной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Определения кассационного суда и суда надзорной инстанции могут быть отменены или изменены, если: 1) ими неосновательно оставлено без изменения, отменено или изменено решение суда первой инстанции; 2) при рассмотрении дела в суде второй инстанции или в порядке надзора были допущены нарушения закона, которые повлияли или могли повлиять на правильность вынесенного определения или постановления.

Одновременно с отменой кассационного определения суд, рассматривающий дело в порядке надзора, может отменить решение суда первой инстанции, если оно было оставлено без изменения, либо оставить решение без изменения, если кассационным определением оно было отменено, либо направить дело на новое кассационное рассмотрение. Направление дела на новое кассационное рассмотрение возможно в случаях, когда были допущены существенные нарушения установленного законом порядка рассмотрения дела судом второй инстанции (например, лица, участвующие в деле, не были извещены в установленном порядке о времени и месте рассмотрения дела кассационным судом).

Отменяя решение и передавая дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, надзорный суд может указать этому суду, какие процессуальные действия следует провести по делу: о необходимости вызова и допроса свидетелей, об истребовании письменных доказательств, о проведении экспертизы по делу и др. Указания суда, рассматривающего дело в порядке надзора, изложенные в определении, в том числе и указания о толковании закона, являются обязательными для суда, вновь рассматривающего данное дело.

Вместе с тем суд, рассматривающий дело в порядке судебного надзора, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или отвергнуты им, предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, о преимуществе одних доказательств перед другими, а также о том, какое решение должно быть вынесено при новом рассмотрении дела.

Суд при рассмотрении дела в порядке судебного надзора, отменяя кассационное определение, не вправе предрешать выводы, которые могут быть сделаны кассационной инстанцией при вторичном рассмотрении дела.

Согласно ст. 387 ГПК основаниями для отмены или изменения постановлений суда в порядке надзора являются:

1) существенные нарушения норм материального права

 2) существенное нарушение норм процессуального права.

Существенность нарушения норм процессуального права суд надзорной инстанции устанавливает по правилам ст. 364 ГПК РФ, в которой указаны случаи таких нарушений, которые влекут безусловную отмену судебных постановлений независимо от доводов жалобы или представления (ч. 2 ст. 364 ГПК); другие нарушения норм процессуального права признаются существенными и влекут отмену судебных постановлений при условии, что они привели или могли привести к неправильному разрешению дела (ч. 1 ст. 364 ГПК).

Нарушение норм материального права суд надзорной инстанции устанавливает по правилам ст. 363 ГПК РФ. Существенность этих нарушений оценивается и признается судом надзорной инстанции по каждому делу с учетом его конкретных обстоятельств и значимости последствий этих нарушений для лица, в отношении которого они допущены (нарушения его прав, свобод или охраняемых законом интересов) <*>.

Решение суда подлежит отмене в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 364 ГПК.

В ст. 387 ГПК специально не говорится о нарушениях ст. ст. 220 и 222 ГПК как об основаниях к отмене решения суда и прекращению производства по делу или оставлению заявления без рассмотрения. Эти нарушения охватываются понятием существенных нарушений норм процессуального права, повлекших вынесение незаконного решения.

Не выделена в ст. 387 ГПК и необоснованность решения суда как самостоятельное основание к его отмене. Однако требование обоснованности решений закреплено в гражданском процессуальном законе (ст. 195 ГПК). Невыполнение судом этих требований тоже следует отнести к существенным нарушениям норм процессуального права, которые должны влечь отмену решения суда. К таким нарушениям, в частности, можно отнести неправильное определение судом предмета доказывания, обоснование решения недопустимыми доказательствами, вовлечение в процесс и исследование доказательств с нарушением правил, установленных законом, и др.

 

 

1. ПЕРЕСМОТР ПО ВНОВЬ ОТКРЫВШИМСЯ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАМ.

Пересмотр судебных постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам наряду с рассмотрением дела в апелляционном, кассационном порядке и в порядке судебного надзора – один из способов проверки законности разрешения гражданских дел. Все четыре стадии призваны способствовать надлежащему осуществлению правосудия, вынесению законных и обоснованных постановлений. Определенная общность стоящих перед этими стадиями задач не исключает существенного различия между ними.

Пересмотр вступивших в законную силу судебных решений, определений и постановлений (далее – пересмотр судебных постановлений) по вновь открывшимся обстоятельствам – самостоятельная стадия гражданского процесса.

Вновь открывшиеся обстоятельства – это юридические факты, существовавшие в момент рассмотрения дела и имеющие важное значение для его разрешения, которые не были и не могли быть известны ни заявителю, ни суду.

Таким образом, вновь открывшиеся обстоятельства – это: 1) юридический факт, уже существовавший в момент рассмотрения дела; 2) юридический факт, имеющий важное значение для данного дела, т.е. влечет возникновение, изменение или прекращение правоотношения; 3) обстоятельство, которое не было и не могло быть известно во время рассмотрения дела ни лицу, заявившему об этом впоследствии, ни суду, рассматривающему дело. Если бы вновь открывшееся обстоятельство было известно суду при вынесении решения или определения, то оно обязательно бы повлияло на окончательные выводы суда по данному делу. Поскольку вновь открывшиеся обстоятельства служат фактами, от которых зависит возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей сторон, других лиц, участвующих в деле, то их необходимо отличать от судебных доказательств, предназначенных для установления этих фактов.

Незаконность и необоснованность пересматриваемого постановления в данном случае служат следствием открытия новых, т.е. вновь открывшихся, обстоятельств, которые суд не мог учесть в момент вынесения постановления, поскольку они не были и не могли быть известны ни заявителю, ни суду, и о них стало известно лишь после вынесения постановления. Для решения вопроса о пересмотре постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам не требуется проверять по материалам дела правильность применения судом закона, совершения тех или иных процессуальных действий, правильность оценки доказательств, что характерно для пересмотра решений, определений в порядке надзора. Главная задача суда – выяснить наличие или отсутствие вновь открывшихся обстоятельств и установить, повлияли ли они на правильность вынесенного постановления.

Обстоятельства, послужившие основанием к пересмотру постановления по вновь открывшимся обстоятельствам, должны быть доказаны, поскольку суд, разрешающий ходатайство о пересмотре постановления, должен быть убежден в наличии оснований для пересмотра.

Пересмотр постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам отличается от пересмотра в порядке надзора не только по основаниям пересмотра, но и по другим признакам: по объекту пересмотра, по кругу лиц, имеющих право возбуждать вопрос о пересмотре судебного постановления, по полномочиям суда, пересматривающего постановление, по процессуальному порядку рассмотрения дела

Объектом пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам могут быть вступившие в законную силу решения, а также определения суда первой инстанций и мирового судьи, заканчивающие процесс (о прекращении производства по делу, об оставлении заявления без рассмотрения).

По этим же обстоятельствам возможен пересмотр решений, определений и постановлений судов апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, которыми изменено решение суда первой инстанции или постановлено новое решение, а также определения и постановления о прекращении производства по делу или об оставлении заявления без рассмотрения.

Пересмотр постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам осуществляет только тот суд, который вынес это постановление. Пересмотр же решений и определений в порядке судебного надзора производится вышестоящим судом.

Различен и круг лиц, имеющих право на возбуждение производства в надзорной инстанции и по вновь открывшимся обстоятельствам. Пересмотр постановлений в порядке судебного надзора осуществляется только на основании определений судьи данного суда о передаче дела в суд надзорной инстанции. По вновь открывшимся обстоятельствам постановления, вступившие в законную силу, пересматриваются по заявлениям лиц, участвующих в деле, или представлениям прокурора.

Неодинаковы полномочия суда, рассматривающего дело в порядке надзора, и суда, рассматривающего дела по вновь открывшимся обстоятельствам. В частности, в отличие от суда надзорной инстанции суд, рассматривающий дело по вновь открывшимся обстоятельствам, не вправе внести в решения какие-либо изменения.

 

Основаниями для пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам решения, определения суда, постановления президиума суда надзорной инстанции, вступивших в законную силу, являются:

существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю;

заведомо ложные показания свидетеля, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо неправильный перевод, фальсификация доказательств, повлекшие за собой принятие незаконного или необоснованного решения, определения суда, постановления президиума суда надзорной инстанции и установленные вступившим в законную силу приговором суда;

преступления сторон, других лиц, участвующих в деле, их представителей, преступления судей, совершенные при рассмотрении и разрешении данного дела и установленные вступившим в законную силу приговором суда;

отмена решения, приговора, определения суда или постановления президиума суда надзорной инстанции либо постановления государственного органа или органа местного самоуправления, послуживших основанием для принятия решения, определения суда или постановления президиума суда надзорной инстанции.

Право возбуждения производства по вновь открывшимся обстоятельствам предоставлено всем участвующим в деле лицам: сторонам, третьим лицам с самостоятельными требованиями, третьим лицам без самостоятельных требований и т.д. Право на возбуждение данного производства принадлежит и правопреемникам участвующих в деле лиц. По ГПК 2002 г. прокурор вправе требовать пересмотра судебных постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам только в случае, если он участвовал в рассмотрении дела.

Лица, участвующие в деле, подают заявления, прокурор – представление о пересмотре решения или определения по вновь открывшимся обстоятельствам.

Рассматривать заявления, представления о пересмотре судебных постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам вправе только те суды, которыми были вынесены эти постановления.

Пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам определений суда апелляционной, кассационной инстанций, определений и постановлений суда надзорной инстанции, которыми изменено решение суда первой инстанции или постановлено новое решение, осуществляется судом, изменившим решение или вынесшим новое решение.

Для подачи заявления, представления о пересмотре судебного постановления установлен трехмесячный срок со дня установления обстоятельств, служащих основанием для пересмотра.

Срок подачи заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам решения, определения суда, постановления президиума суда надзорной инстанции исчисляется в случаях, предусмотренных:

п. 1 ч. 2 ст. 392 ГПК – со дня открытия существенных для дела обстоятельств;

п. п. 2 и 3 ч. 2 ст. 392 ГПК – со дня вступления в законную силу приговора по уголовному делу;

п. 4 ч. 2 ст. 392 ГПК – со дня вступления в законную силу решения, приговора, определения суда, постановления президиума суда надзорной инстанции, которые отменяют ранее вынесенные решение, приговор, определение суда, постановление президиума суда надзорной инстанции либо постановление государственного органа или органа местного самоуправления, на которых было основано пересматриваемое решение, определение суда, постановление президиума суда надзорной инстанции; либо со дня принятия государственным органом или органом местного самоуправления нового постановления, на котором было основано пересматриваемое решение, определение суда, постановление президиума суда надзорной инстанции.

Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен судом в общем порядке.

 

1. ИСПОЛНЕНИЕ СУДЕБНЫХ ПОСТАНОВЛЕНИЙ.

Законодательство регламентирует не только порядок рассмотрения и разрешения гражданских и иных дел, подведомственных судам общей юрисдикции, но и процесс исполнения судебных актов, а также актов иных органов, которые подлежат исполнению в том же порядке.

Вступивший в законную силу (а в случаях обращения к немедленному исполнению – и не вступивший в законную силу) судебный акт должен быть исполнен обязанным лицом-должником. Если судебный акт не исполняется добровольно, лицо, в пользу которого он вынесен, вправе обратиться в суд с заявлением о выдаче исполнительного документа на принудительное исполнение. Принудительное исполнение судебных актов и актов иных органов осуществляется в порядке исполнительного производства.

Исполнительное производство является составной частью механизма защиты гражданского права и заключительным этапом (стадией) его реализации. Оно имеет свои цель, субъектный состав, объект, содержание, основания возбуждения и завершения.

Исполнительное производство представляет собой установленный законом порядок принудительной реализации судебных актов и актов иных органов, имеющий своей целью обеспечение реальной защиты нарушенных или оспоренных субъективных материальных прав или охраняемых законом интересов. В исполнительном производстве субъективное материальное право или охраняемый законом интерес, которые были нарушены или оспорены, получают свое восстановление посредством использования механизмов государственного принуждения, установленных законом.

Непосредственным объектом принудительного исполнения являются исполнительные документы, выданные, как правило, на основании судебных актов или актов иных органов. Принудительному исполнению подлежат не все судебные акты и акты иных органов, поэтому не по каждому из них может быть выдан исполнительный документ. Так, если говорить о решениях суда, то принудительному исполнению по правилам, установленным законодательством об исполнительном производстве, подлежат лишь решения о присуждении (исполнительные решения), выносимые по искам о присуждении (о взыскании с ответчика определенных денежных сумм, о выселении, о присуждении ответчика к совершению определенных действий и т.п.). По таким решениям истцу выдается исполнительный лист, который он предъявляет к исполнению судебному приставу-исполнителю.

Решения, выносимые по искам о признании (установительные решения), не подлежат принудительному исполнению по правилам исполнительного производства, установленным законом; они констатируют наличие или отсутствие правоотношения и реализуются в зависимости от волеизъявления заинтересованных лиц государственными и иными органами и должностными лицами. После вступления установительного решения в законную силу заинтересованному лицу выдается его заверенная копия, которая служит основанием для регистрации или оформления соответствующих фактов, правоотношений.

Кроме того, по общему правилу не подлежат принудительному исполнению решения по делам особого производства, а также решения по ряду категорий дел, возникающих из административно-правовых (публично-правовых) отношений (например, решения суда об оспаривании гражданином решения, действия (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если считает, что нарушены его права и свободы).

Что касается такого судебного акта, как определение, то некоторые определения судов общей юрисдикции подлежат исполнению по правилам, установленным законодательством об исполнительном производстве. Например, определение суда об обеспечении иска приводится в исполнение немедленно в порядке, установленном для исполнения решений суда.

Исполнение судебных актов состоит в принуждении ответчика (должника) к совершению действий, предусмотренных судебным актом (передача имущества, уплата денег и т.д.).

Однако важно отметить, что Федеральный закон “Об исполнительном производстве” регламентирует порядок принудительного исполнения не только актов судов общей юрисдикции, но также актов иных органов.

Исполнительное производство регулирует специфические отношения и имеет свой субъектный состав: судебный пристав-исполнитель, взыскатель, должник, специалист, понятые и др.

Федеральный закон “Об исполнительном производстве” от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ (в ред. от 22 августа 2004 г. N 122-ФЗ) является основным нормативным актом, детально регламентирующим отношения, возникающие при принудительном исполнении судебных актов и актов других органов. К источникам исполнительного производства относятся также Гражданский процессуальный кодекс и Арбитражный процессуальный кодекс РФ.

Всех участников исполнительного производства в зависимости от целевой направленности их деятельности и роли при исполнении исполнительных документов можно подразделить на четыре группы:

1) органы принудительного исполнения;

2) суд (судья);

3) стороны;

4) другие участники исполнительного производства <*>.

Органы принудительного исполнения. Исполнение судебных актов, а также актов других юрисдикционных органов, подлежащих принудительному исполнению, возлагается на Федеральную службу судебных приставов и службы судебных приставов субъектов Российской Федерации.

Федеральная служба судебных приставов (ФССП России) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по обеспечению установленного порядка деятельности судов, исполнению судебных актов и актов других органов.

ФССП России относится к Минюсту России.

Основными задачами ФССП России являются:

обеспечение установленного порядка деятельности Конституционного Суда Российской Федерации, Верховного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, судов общей юрисдикции и арбитражных судов (далее – суды);

организация принудительного исполнения судебных актов судов общей юрисдикции и арбитражных судов (далее – судебные акты), а также актов других органов, предусмотренных законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве (далее – акты других органов);

управление территориальными органами ФССП России.

ФССП России осуществляет свою деятельность непосредственно и (или) через территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и организациями.

Федеральный закон “О судебных приставах” (ст. 3) предъявляет определенные требования к лицу, назначаемому на должность судебного пристава. Судебным приставом может быть гражданин Российской Федерации, достигший 20-летнего возраста, имеющий среднее (полное) общее или среднее профессиональное образование (для старшего судебного пристава – высшее юридическое образование), способный по своим деловым и личным качествам, а также по состоянию здоровья исполнять возложенные на него обязанности. На должность судебного пристава не может быть назначен гражданин, имеющий судимость.

Так, в процессе принудительного исполнения судебных актов и актов других органов судебный пристав-исполнитель имеет право: получать при совершении исполнительных действий необходимую информацию, объяснения и справки; проводить у работодателей проверку исполнения исполнительных документов на работающих у них должников и ведения финансовой документации по исполнению указанных документов; давать гражданам и организациям, участвующим в исполнительном производстве, поручения по вопросам совершения конкретных исполнительных действий; входить в помещения и хранилища, занимаемые должниками или принадлежащие им, производить осмотры указанных помещений и хранилищ, при необходимости вскрывать их, а также на основании определения соответствующего суда совершать указанные действия в отношении помещений и хранилищ, занимаемых другими лицами или принадлежащих им; арестовывать, изымать, передавать на хранение и реализовывать арестованное имущество, за исключением имущества, изъятого из оборота в соответствии с законом; налагать арест на денежные средства и иные ценности должника, находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях, в размере, указанном в исполнительном документе; использовать нежилые помещения при согласии собственника для временного хранения изъятого имущества, возлагать на соответствующих лиц обязанность по его хранению, использовать транспорт взыскателя или должника для перевозки имущества с отнесением расходов за счет должника; в случае неясности требований, содержащихся в исполнительном документе, на основании которого совершаются исполнительные действия, просить суд или другой орган, выдавший исполнительный документ, о разъяснении порядка его исполнения; объявлять розыск должника, его имущества или розыск ребенка; вызывать граждан и должностных лиц по исполнительным документам, находящимся в производстве; совершать иные действия, предусмотренные законом (ч. 2 ст. 12 ФЗ “О судебных приставах”).

К юрисдикционным актам, подлежащим исполнению, относятся:

решения, определения судов общей юрисдикции по гражданским делам, а также судебные приказы;

приговоры, определения и постановления судов общей юрисдикции по уголовным делам в части имущественных взысканий;

постановления судьи или суда общей юрисдикции в части имущественных взысканий по делам об административных правонарушениях;

мировые соглашения, утвержденные судом;

нотариально удостоверенные соглашения об уплате алиментов;

решения, определения, постановления арбитражных судов;

решения международного коммерческого арбитража и иных третейских судов;

решения межгосударственных органов по защите прав и свобод человека;

решения комиссий по трудовым спорам;

оформленные в установленном порядке требования органов, осуществляющих контрольные функции, о взыскании денежных средств с отметкой банка или иной кредитной организации о полном или частичном неисполнении взыскания в связи с отсутствием на счетах должника денежных средств, достаточных для удовлетворения требований взыскателя, если законодательством Российской Федерации не установлен иной порядок взыскания;

постановления органов или должностных лиц, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях;

решения иностранных судов и арбитражей

 

 

1. ПРЕДМЕТ, МЕТОД, СИСТЕМА И ПРИНЦИПЫ ТРУДОВОГО ПРАВА. ОТГРАНИЧЕНИЕ ТРУДОВОГО ПРАВА ОТ СМЕЖНЫХ ОТРАСЛЕЙ ПРАВА.

Трудовое право регулирует трудовые отношения, складывающие­ся между работником и работодателем в процессе труда, и некоторые другие, непосредственно связанные с ними отношения, указанные в ст. 1 Трудового кодекса РФ (ТК РФ). Поэтому объектом регулирова­ния выступает труд, как правило, в его общественной форме (индиви­дуальная трудовая деятельность трудовым правом не регулируется).

Метод трудового права России можно охарактеризовать четырьмя основными признаками:

1. сочетанием централизованного и локального регулир-я общ. отношений.

Посредством централизованного регулирования в настоящее время устанавливается обычно минимум гарантий трудовых прав работников: определяется экстенсивная мера труда — продолжительность рабочего времени; и пр.

С помощью локального правового регулирования устанавливают­ся: режим рабочего времени на предприятиях, в учреждениях, организациях; льготы и преимущества работникам из фондов предприятия и пр.

2. сочетанием договорного, рекомендательного способов регулир-я.

В соответствии с действу­ющим законодательством договор здесь выступает основным юридическим фактом. Через его посредство уста­навливаются, изменяются и прекращаются трудовые правоотношения.

Рекомендательный  способ характеризует «мягкое» регулирование путем указания на желательное для государства пове­дение субъектов общественных отношений.

3. участием в регулировании обществ. отношений трудовых коллективов и профсоюзных органов. В соответствии с действующим трудовым законодательством Российской Федерации трудовой коллектив организации решает вопрос о необходимости за­ключения с работодателем коллективного договора, рассматривает и утверждает его проект; рассматривает и решает вопросы самоуправ­ления трудового коллектива в соответствии с уставом организации; и пр.
4. своеобразием способов защиты трудовых прав и обеспечения обязанностей.

Современная система трудового права России включает в себя сле­дующие институты:

1. трудоустройства (объединяет нормы, регулирующие отношения, связанные с подысканием гражданам подходящей работы);
2. трудового договора (объединяет нормы, регулирующие прием на работу, переводы и увольнения);
3. профессиональной подготовки и повышения квалификации кадров непосредственно на производстве; рабочего времени и времени отдыха; нормирования труда; оплаты труда: дисциплины труда; материальной ответственности; охраны труда;

Принципы трудового права России можно подраз­делить на четыре основные группы:

1) выражающие политику гос-ва в области правового регулирования рынка труда и эффективной занятости: свобода труда, свобода трудового договора;

2) содержащие руководящие начала в области установления ус­ловий труда работников: право работников участвовать в управлении организациями через общие собрания трудового коллектива и иные органы, вносить предложения по улучшению работы организации, а также по вопросам соц.-культкрного и бытового обслуживания;

3) определяющие правовое регулирование применения труда наем­ных работников: определённость трудовой функции; обеспечение нормальной дисциплины труда;

4) отражающие главные направления правовой политики в области охраны здоровья и защиты трудовых прав работников: обеспечение охраны труда и здоровья работников; гарантированность трудовых прав работников.

Применительно к трудовому праву России смежными отраслями права выступают:

1. гражданское право – отношения по выполнению договоров бытового подряда, поручения, литературного заказа и т.п. Различия, обус­ловливающие их разную отраслевую принадлежность. Во-первых, предметом и основным содер­жанием тр. отношений выступает процесс труда, живой труд, в то время как предметом отношений по бытовому подряду, поручению, литературному заказу выступает овеществленный труд, продукт труда. Во-вторых, по тр. отношению работник обязуется выполнять работу определенного рода (по определенной специальности, квалификации, должности), в то время как в указанных гражданских отнош-х труд связан с выполнением индивидуально-конкретного задания и проч.

2.сельскохозяйственное право. Различия состоят в трудовое право регулирует трудовые отношения, базирующиеся на несамостоятельном (наемном) труде; сельскохозяйственное же право регулирует трудовые отношения работников-кооператоров, которые являются сособственниками орудий труда и средств производства и потому не являются субъектами наемного труда . и пр.,

3. административное право. Это проявляется, во-первых, в сходстве пред­мета регулирования (в трудовом праве — организационно-управлен­ческие отношения в сфере труда; в административном праве — отно­шения в сфере государственного управления) и, во-вторых, в сходстве метода регулирования (использование в обеих отраслях права способа государственно-властных предписаний).
4. право социального обеспечения.

 

 

1. ИСТОЧНИКИ ТРУДОВОГО ПРАВА.

 

Источниками трудового права являются законодательные (норматив­ные) акты, в которых содержатся нормы трудового права.

< Основным источником трудового права, как и всех других отраслей российского права, является Конституция РФ, которая закладывает основы организации и регулирования труда.

Статья 7 Конституции РФ провозглашает Россию социальным госу­дарством, политика которого направлена на создание условий, обеспечи­вающих достойную жизнь и свободное развитие человека. В Основном законе закреплено равенство всех граждан. «Мужчина и женщина, — го­ворится в Конституции, — имеют равные права и свободы и равные воз­можности для их реализации».

Свобода труда, запрещение принудительного труда, право на здо­ровые и безопасные условия работы, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации, право на отдых — вот важней­шие конституционные положения, которые должны реализовываться на территории России в рамках коллективной организации труда и индивидуальных трудовых отношений.

Главным специальным источником трудового права является Тру­довой кодекс РФ, введенный в действие с 1 февраля 2002 г. В нем сохранены проверенные временем основополагающие идей, заложен­ные в ранее действовавшем законодательстве. В то же время Кодекс изобилует законодательными новациями, многие из которых необхо­димы для развития предпринимательской деятельности в России.

За прошедшие 5 лет его действия в Кодекс вносились некоторые изменения, а также сложилась практика его применения.

Множеству изменений и дополнений Кодекс подвергся в соответ­ствии с Законом РФ № 90 от 30 июня 2006 г. «О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действую­щими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых актов (поло­жений законодательных актов) Российской Федерации». Указанный Закон введен в действие со 2 октября 2006 г., а некоторые измененные статьи ТК – с 6 октября 2006 г.Закон от 30 июня 2006 г.:

• внес изменения в 348 статей Трудового кодекса (из 424), в том числе 56 статей даны в новой редакции. Введено 13 новых статей, тем самым объем Кодекса увеличился;
• согласно Закону признаны не действующими на территории Рос­сии некоторые нормативно-правовые акты СССР (по перечню);
• признан утратившим силу ряд нормативных актов Российской Федерации (по перечню).

Источниками трудового права являются и другие законодательные акты, содержащие нормы трудового права: законы РФ, указы Прези­дента РФ, постановления Правительства РФ, ведомственные акты, а также акты субъектов РФ и органов местного самоуправления.

Закон от 30 июня 2006 г. упорядочил нормативно-правовую базу ре­гулирования трудовых и связанных с ними отношений. В ст. 5 ТК, кото­рая дана в новой редакции, среди законодательных и иных актов, содер­жащих нормы трудового права, приоритет отдается Трудовому кодексу. Предусмотрено, что нормы трудового права,. содержащиеся в федераль­ных законах, должны соответствовать Кодексу. В случае Противоречий между ТК и иным федеральным законом, содержащим нормы трудового права, применяется Трудовой кодекс. Если вновь принятый федераль­ный закон, содержащий нормы трудового права, противоречит Кодексу, этот федеральный закон применяется при условии внесения соответ­ствующих изменений в Трудовой кодекс.

Трудовому кодексу не должны противоречить подзаконные акты РФ, законы и подзаконные акты субъектов РФ, акты органов местно­го самоуправления, содержащие нормы трудового права (ст. 5 ТК).

Определенное место в регулировании трудовых отношений зани­мают акты Международной организации труда, ратифицированные Российской Федерацией. К ним относятся: Конвенция об упраздне­нии принудительного труда; Конвенция об инспекции труда в про­мышленности и торговле; Конвенция о регулировании вопросов тру­да: роль, функции и организация; Конвенция о безопасности и гигиене труда в производственной среде и др.

Трудовые отношения регулируются не только законодательными ак­тами, исходящими от органов законодательной и исполнительной влас­ти, но и иными нормативными актами. Таковыми являются коллектив­ные договоры, соглашения в области социально-трудовых отношений, локальные акты, издаваемые работодателями (в том числе индивидуаль­ными предпринимателями) в рамках их компетенции, определенной за­коном, и имеющие юридическую силу в масштабе организации.

Локальные нормативные акты (ст. 8 ТК) — это акты местного значе­ния, носящие нормативный характер. Они имеют обязательную силу и распространяют свое действие на всех или отдельные категории ра­ботников организации или индивидуального предпринимателя.

Локальные нормативные акты являются подзаконными актами и не должны противоречить законодательству, коллективным договорам и соглашениям. Подобные акты, ухудшающие положение работников по сравнению с законодательством, коллективным договором, согла­шениями, не подлежат применению.

Локальные нормативные акты в форме приказов, распоряжений, правил, инструкций и др. издаются работодателями, за исключением работодателей — физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, в рамках их компетенции, определенной законом. Локальными нормативными актами устанавливаются системы преми­рования работников, вводятся некоторые виды режима рабочего време­ни и т. д.

В большинстве случаев в соответствии с требованиями закона ло­кальные нормативные акты издаются с учетом мнения выборного проф­союзного органа. Подобным образом утверждаются:

• графики сменности (ст. 103 ТК);
• режим рабочего времени с разделением рабочего дня на части (ст. 105 ТК);
• графики отпусков (ст. 123 ТК);
• системы нормирования труда (ст. 159 ТК);
• нормы труда (ст. 162 ТК) и др.

Некоторые вопросы могут регулироваться либо локальными нормативными актами, либо коллективными договорами. Примерами являются предоставление дополнительных отпусков отдельным категориям работников (ст. 116 ТК), установление системы нормирования труда (ст. 159 ТК).

 

 

1. СУБЪЕКТЫ ТРУДОВОГО ПРАВА, ИХ ТРУДОВАЯ ПРАВОСУБЪЕКТНОСТЬ.

Под субъектами права в юридической литературе понимаются участники общественных отношений, урегулированных правом (правоотношений).

 Субъекты права имеют права, обязанности, а также несут юридическую ответственность. Каждая отрасль права характеризуется своим кругом субъектов, которые наряду с ее предметом и методом предопределяют особенности данной отрасли в общей системе права.

Субъекты трудового права – это прежде всего участники трудовых отношений, стороны этих отношений. Ими выступают трудоспособные граждане (работники), организации (работодатели), работники организаций, профсоюзные и иные органы, представляющие права и интересы работников.

Таким образом, круг субъектов трудового права довольно широк. Но они играют неодинаковую роль в трудовых отношениях.

Субъекты трудового права по закону наделяются правовым статусом, который дает им возможность участвовать в конкретных правоотношениях.

Правовым статусом субъекта трудового права называется; его основное правовое положение в сфере труда по трудовому законодательству. Содержание правового статуса включает в себя следующие элементы:

а) трудовая правосубъектность (праводееделиктоспособность).

Гражданин становится субъектом трудового права уже когда ищет работу и вступает в правоотношения по его трудоустройству с органами службы занятости. Правовой статус работника возникает лишь с заключением трудового договора и возникновением в связи с этим трудового правоотношения и с ним прекращается.

б) основные права и обязанности (статусные);

в) гарантии этих прав и обязанностей;

г) предусмотренная законодательством ответственность за трудовые правонарушения.

Трудовая правосубъектность означает, что при наличии определенных условий (достижения конкретного возраста для гражданина; имущественной и оперативной обособленности для организаций; организационных предпосылок для работников организации) они могут быть субъектами конкретных правоотношений в сфере труда. Трудовая правосубъектность предусмотрена трудовым законодательством для каждого из указанных субъектов трудового права. Она также означает способность гражданина, организации (работодателя), работников организации своими действиями приобретать субъективные права и обязанности, составляющие содержание конкретных правоотношений.

Основные права и обязанности, а для работника его организации полномочия фиксируются в основных нормативных актах трудового законодательства России (Конституции, Трудовом кодексе РФ). Перечень основных статутных прав и обязанностей субъектов трудового права различен и определяется характером выполняемых ими функций в сфере труда.

Гарантии и ответственность придают правовому статусу необходимую определенность и устойчивость. Они закрепляются в форме правовых норм, которые либо способствуют действиям субъектов по реализации своих прав, либо воздействуют на субъектов путем применения к ним санкций, если они не выполняют или ненадлежащим образом выполняют свои обязанности.

Правовой статус гражданина как субъекта трудового права единый для всех граждан в соответствии со ст. 37 Конституции РФ. Его надо отличать от правового статуса работников, когда гражданин, заключив трудовой договор, вступил в трудовые правоотношения с работодателем и стал членом коллектива работников данной организации.

Основные (статутные) трудовые права и обязанности работника закреплены в ст. 2 и 21 Трудового кодекса РФ, а их гарантии – во всех институтах Особенной части данной отрасли права.

В зависимости от степени общности и характера прав и обязанностей различают два вида правовых статусов: общий и специальный. Общий правовой статус предусматривает для каждого вида субъектов права и обязанности. Специальный правовой статус представляет собой проявление общего правового статуса применительно к внутривидовым особенностям субъектов. Например, каждое производство подбирает работников по своему профилю деятельности (шахтер, железнодорожники, связисты и т.д.).

Поэтому для предприятий, организаций, учреждений любой формы собственности (государственной, муниципальной, акционерных обществ, индивидуально-частных фирм) работодательная правосубъектность является, как правило, специализированной.

Субъекты трудового права – это участники трудовых и иных непосредственно с ними связанных отношении. С появлением новых экономических отношений, безработицы появились новые субъекты трудового права: служба занятости и безработный в отношениях по подысканию работы и трудоустройству, а также новые субъекты социально-партнерских отношений на уровнях выше предприятия, организации. Появились и ранее неизвестные субъекты разрешения трудовых споров: государственная служба по урегулированию коллективных трудовых споров, примирительные комиссии, посредники и трудовой арбитраж.

Субъекты трудового права являются сторонами правоотношений трудового права и как таковые – носителями трудовых прав и соответствующих им трудовых обязанностей. Поэтому надо знать не только объективное, т.е. заключенное в нормах законодательства, но и субъективное трудовое право каждого субъекта этой отрасли права. Для субъективной стороны трудового права необходимо четко определить, кто его субъекты, каковы их виды и правовой статус (правовое положение) каждого субъекта.

Виды субъектов трудового права мы определяем применительно к составу общественных отношений, являющихся предметом трудового права. При этом один и тот же субъект, например работодатель или работник, может быть субъектом не одного, а одновременно нескольких отношений трудового права (например трудового отношения, отношения по материальной ответственности за вред, отношения по рассмотрению трудовых споров).

Поскольку субъекты трудового права имеют на основании законодательства трудовые права и обязанности, то для их обладания и реализации они должны иметь:

трудовую правоспособность – признаваемую законом способность иметь трудовые права и обязанности;

трудовую дееспособность – способность по трудовому законодательству осуществлять лично своими действиями трудовые права и обязанности;

трудовую деликтоспособность – признаваемую трудовым законодательством способность отвечать за трудовые правонарушения.

В трудовом праве все эти три правовые способности неразделимы, поэтому мы говорим о единой в трудовом праве трудовой праводееделиктоспособности, т.е. правосубъектности. Трудовая правосубъектность – это признаваемая трудовым законодательством способность данного лица (физического или юридического) быть субъектом трудовых и непосредственно с ними связанных правоотношений, иметь и реализовывать трудовые права и обязанности и отвечать за трудовые правонарушения. Субъектами отрасли трудового права являются стороны всех девяти отношений предмета трудового права, т.е. трудовых и иных восьми непосредственно с ними связанных.

Виды субъектов трудового права следующие:

– граждане (работники);

– работодатели (предприятия, учреждения, организации, фирмы любой формы собственности);

– представители работников и работодателей;

– профкомы или иные уполномоченные работниками выборные на производстве органы;

– социальные партнеры в лице их соответствующих представителей на федеральном, отраслевом, региональном, территориальном и профессиональном уровне;

– органы службы занятости и трудоустройства, юрисдикционные органы по рассмотрению трудовых споров, органы надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства, охраны труда.

1. ТРУДОВЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ. ОСНОВАНИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ, ИЗМЕНЕНИЯ И ПРЕКРАЩЕНИЯ ТРУДОВЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ.

 

Трудовые отношения составляют основной предмет регулирования
нормами трудового права. Их понятие и основные признаки содержатся в ст. 15 ТК.           

Трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным рас­писанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конк­ретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника пра­вилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством, коллек­тивным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Сторонами трудового отношения являются работник и работодатель. Работник — физическое лицо, вступившее в трудовое отношение с ра­ботодателем. Работодателем может быть физическое либо юридичес­кое лицо, вступившее в трудовое отношение р работником.

Трудовые отношения предполагают устойчивую правовую связь между работником и работодателем, оформленную трудовым догово­ром, который всегда является необходимым юридическим основанием возникновения трудовых отношений, регулируемых трудовым правом. В некоторых случаях трудовые отношения возникают на основе слож­ного юридического состава — трудового договора и иного юридическо­го факта (избрания на должность, избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности, назначения на должность, судебного ре­шения о заключении трудового договора и др.; см. ст. 16 ТК). Таким образом, без заключения трудового договора трудовые отношения воз­никнуть не могут.

Трудовые отношения всегда протекают в рамках определенной орга­низации труда. При этом обязанности по организации труда лежат на работодателе. В этом смысле можно говорить о том, что труд в рамках трудового отношения носит несамостоятельный характер. Не случайно в определении трудового отношения зафиксирована обязанность работ­ника подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, а при работе у физического лица — соблюдать согласованный сторонами ре­жим работы.

Трудовые отношения предполагают личное исполнение работником трудовой функции, которая предусматривает выполнение работы по определенной профессии, специальности, должности, квалификации. При работе у физических лиц трудовая функция обычно определяется путем согласования круга обязанностей, которые обязуется выполнять работник.

Трудовые отношения предполагают обязанность работодателя обес­печить работнику все условия труда, предусмотренные трудовым зако­нодательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым до­говором. Это значит, что трудовое законодательство в полном объеме распространяется на всех граждан, вступивших в трудовые отношения и заключивших трудовой договор с работодателем.

Нормы трудового права в соответствии со ст. 11 ТК обязательны для применения на всей территории России для всех работодателей (юридических и физических лиц) независимо от их организационно-правовой формы и формы собственности. Они распространяются и на трудовые отношения иностранных граждан, лиц без гражданства орга­низаций, созданных или учрежденных ими либо с их участием, работ­ников международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено законом или международным договором Российской Федерации.

Подавляющее большинство участников трудовых отношений состав­ляют наемные работники — люди, не являющиеся собственниками или сособственниками имущества юридических и физических лиц — рабо­тодателей, предоставляющие свою рабочую силу работодателю за воз­награждение в форме заработной платы на основе трудового договора. При этом не имеет значения, где они работают: в государственном секто­ре, в негосударственных организациях, у индивидуальных предприни­мателей или у физических лиц.

Законодательством допускается возможность заключения трудовых договоров с руководителями организаций любой организационно-правовой формы и любой формы собственности (ст. 275 ТК), а значит — и с учредителями юридических лиц, кроме случаев, когда руководитель является единственным учредителем организации, собственником ее имущества. Таким образом, под действие норм трудового права может подпасть и труд руководителей негосударственных юридических лиц, если в соответствии с учредительными документами юридического лица (учредительным договором, уставом) ими будет заключен трудо­вой договоре юридическим лицом, соучредителем которого они явля­ются.

 

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА И КЛАССИФИКАЦИЯ ПРАВ ПРОФСОЮЗОВ.

 

В соответствии со ст. 370 ТК контроль за соблюдением трудового законодательства и охраной труда осуществляют профессиональные союзы. Уполномоченные (доверенные) лица по охране труда профсоюзов вправе беспрепятственно проверять соблюдение работодателями требований охраны труда и вносить обязательные для рассмотрения должностными лицами предложения об устранении выявленных нарушений.

На работодателей возложена обязанность в недельный срок со дня получения требования об устранении выявленных нарушений сообщить соответствующему профсоюзному органу о результатах его рассмотре­ния и принятых мерах. Таким образом, требования профсоюзных органов не могут быть оставлены без внимания и принятия необходимых мер. Профессиональные союзы и их объединения для контроля за со­блюдением трудового законодательства и правил охраны труда вправе создавать правовые и технические инспекции труда профсоюзов. Инспекции наделяются полномочиями, предусмотренными положениями, утверждаемыми соответствующими профессиональными союзами и их объединениями.

Профсоюзные инспекторы труда вправе:

• беспрепятственно посещать любых работодателей для проведе­ния проверок соблюдения трудового законодательства и условий коллективных договоров, соглашений;
• контролировать соблюдение работодателями законодательства о труде и правил по охране труда;
• проводить независимую экспертизу условий труда и обеспече­ния безопасности работников;
• участвовать в расследовании несчастных случаев на производ­стве и профессиональных заболеваний, а также проводить само­стоятельное расследование;
• получать необходимую информацию от работодателей и других дол­жностных лиц о состоянии и условиях охраны. труда, обо всех несча­стных случаях на производстве и профессиональных заболеваниях;
• предъявлять работодателям требования о приостановлении ра­бот в случаях угрозы жизни и здоровью работников;
• направлять работодателям представления об устранении выявлен­ных нарушений трудового законодательства, обязательные для рас­смотрения;
• участвовать в рассмотрений трудовых споров, связанных с нару­шением трудового законодательства, обязательств, предусмотренных коллективными договорами и соглашениями, а также с изме­нениями условий труда;

♦, принимать участие в разработке проектов нормативных актов, содержащих нормы трудового права;

♦             обращаться в правоохранительные органы с требованием о привлечении к ответственности виновных в нарушении трудового  законодательства, правил об охране труда и т. д.

Законодательством определена система контроля за охраной труда, которая должна функционировать у работодателей. Она формируется на основании ст. 217 ТК.

Для обеспечения соблюдения требований охраны труда и контроля за их выполнением у каждого работодателя, осуществляющего произ­водственную деятельность с численностью более 50 работников, созда­ется служба охраны труда или вводится должность специалиста по охране труда, имеющего соответствующую подготовку. При численности 50 и менее работников решение о создании такой службы или введе­нии должности специалиста принимает работодатель. Если служба не создается и отсутствует должность специалиста по охране труда, рабо­тодатель должен заключить гражданско-правовой договор со специа­листами или организацией, оказывающими услуги в области охраны труда, либо выполнять эти функции лично (руководитель, индивиду­альный предприниматель).

По инициативе работодателя, работников или их представительного органа создаются комитеты (комиссии) по охране труда, в состав кото­рых на паритетных началах входят представители работодателя, профсо­юза или иных уполномоченных работниками органов. Типовое положе­ние о комитете (комиссии) по охране труда утверждается федеральным органом исполнительной власти по труду. Комиссия планирует совмест­ные действия работодателя и работников по обеспечению требований ох­раны труда, предупреждению производственного травматизма и профес­сиональных заболеваний. Кроме того, она организует проверки условий и охраны труда на рабочих местах и информирует работников о результатах проверок, осуществляет сбор предложений работников по результатам проверок и сбор предложений к разделу коллективного договора (согла­шения) об охране труда (ст. 218 ТК).

 

 

1. СОЦИАЛЬНОЕ ПАРТНЕРСТВО В СФЕРЕ ТРУДА: ПОНЯТИЕ, ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ И ФОРМЫ.

 

Социальное партнерство — это система взаимоотношений между ра­ботниками (представителями работников), работодателями (предста­вителями работодателей), органами государственной власти, органами местного самоуправления направленная на обеспечение согласования интересов работников и работодателей по вопросам регулирования тру­довых отношений и иных непосредственно связанных с ними отноше­ний (ст. 23 ТК).

Сторонами социального партнерства являются работники и рабо­тодатели в лице уполномоченных в установленном порядке предста­вителей (ст. 25 ТК).

Основное предназначение социального партнерства — предупреж­дать возникновение конфликтов между работниками и работодателя­ми в сфере трудовых отношений, добиваться согласования интересов работников, работодателей, государства.

Формами социального партнерства являются:

• коллективные переговоры по подготовке проектов коллективных договоров, соглашений и заключению коллективных договоров и соглашений;
• взаимные консультации (переговоры) по вопросам установления трудовых и иных связанных с ними отношений, обеспечение га­рантий трудовых прав работников и совершенствование трудо­вого законодательства;
• участие работников и их представителей в управлении организа­цией;
• участие представителей работников и работодателей в досудеб­ном разрешении трудовых споров.

Органами социального партнерства являются комиссии по регули­рованию социально-трудовых отношений, которые создаются на всех уровнях (федеральном, региональном, территориальном, отраслевом) на равноправной основе из представителей сторон социального парт­нерства.

На федеральном уровне создана постоянно действующая Россий­ская трехсторонняя комиссия по регулированию социально-трудовых

отношений, членами которой являются представители общероссий­ского объединения профсоюзов, общероссийского объединения рабо­тодателей и Правительства РФ. Деятельность ее регулируется Зако­ном РФ от 1 мая 1999 г.

На уровне субъектов РФ могут создаваться трехсторонние комис­сии по регулированию социально-трудовых отношений, действующие в соответствии с законодательством субъектов РФ.

Деятельность территориальных комиссий (городских, районных) осу­ществляется в соответствии с законами субъектов РФ и положениями об этих комиссиях, утверждаемыми представительными органами местного самоуправления.

Отраслевые комиссии могут создаваться на федеральном уровне и на уровне субъектов РФ для подготовки отраслевых соглашений и их заключения

 

 

1. ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ КОЛЛЕКТИВНОГО ТРУДОВОГО ДОГОВОРА. ПОРЯДОК ЕГО ЗАКЛЮЧЕНИЯ.

Коллективный договор — это правовой акт, регулирующий социаль­но-трудовые отношения в организации или у индивидуального пред­принимателя, заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей (ст. 40 ТК).

Коллективный договор является формой социального партнерства, средством согласования интересов работников и работодателей в масштабе организации (или деятельности индивидуального предпринима­теля). Одновременно он является, формой реализации профсоюзами (как представителями работников) прав по установлению, улучшению условий и охране труда работников.

Коллективный договор может заключаться в организации в целом, в ее филиалах, представительствах и иных обособленных структурных подразделениях.

В законодательстве не содержится обязанность организаций и ин­дивидуальных предпринимателей заключать коллективные договоры, однако это делать целесообразно, поскольку коллективные договоры направлены на согласование интересов работников и работодателей, а также на социальную защиту первых от произвола вторых.

Представителями работников в коллективных договорах выступа­ют первичные профсоюзные организации или иные представители, из­бираемые работниками. Представителями работодателя являются ру­ководитель организации или уполномоченные им лица.

Коллективный договор заключается на срок не более трех лет и всту­пает в силу со дня подписания его сторонами либо со дня, установлен­ного в коллективном договоре.

Содержание и структура коллективного договора определяются сторонами. Согласно ст. 41 ТК в договор можно включать взаим­ные обязательства работников и работодателей по следующим воп­росам:

• формы, системы и размеры оплаты труда;
• выплата пособий, компенсаций;
• механизм регулирования оплаты труда с учетом роста цен, уров­ня инфляции;
• занятость, переобучение, условия высвобождения работников; рабочее время и время отдыха, включая вопросы предоставления и продолжительности отпусков;
• улучшение условий и охраны труда работников, в том числе жен­щин и молодежи;
• соблюдение интересов работников при приватизации государствен­ного и муниципального имущества;
• экологическая безопасность и охрана здоровья работников;
• гарантии и льготы сотрудникам, совмещающим работу с обуче­нием;
• оздоровление и отдых работников и членов их семей;
• частичная или полная оплата питания работников;
• другие определяемые сторонами вопросы.

Коллективные договоры не могут содержать условия, ограничива­ющие права или снижающие уровень гарантий работников по сравне­нию с законодательством. Если такие условия включены в коллектив­ный договор, то они не подлежат применению (ст. 9 ТК).

О учетом финансово-экономического положения работодателя в кол­лективном договоре могут устанавливаться льготы и преимущества для работников, условия труда, более благоприятные по сравнению с уста­новленными законодательством (ст. 41 ТК).

Нормативные положения коллективного договора имеют силу пра­вового акта и обязательны для выполнения работодателями. Действие коллективного договора распространяется на всех работников органи­зации, ее филиалов, представительств и иных обособленных структур­ных подразделений, а также на работающих у индивидуального пред­принимателя

 

 

1. ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О ЗАНЯТОСТИ НАСЕЛЕНИЯ. ПРАВОВОЙ СТАТУС БЕЗРАБОТНОГО.

 

Правовую основу регламентации отношений, возникающих в сфере занятости и трудоустройства, составляют ст. ст. 34, 37 Конституции, гарантирующие гражданину свободное распоряжение своими способностями к труду, включая свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Конституционным нормам должны соответствовать положения всех нормативных правовых актов, регламентирующих отношения в области занятости и трудоустройства.

В ч. 2 ст. 1 ТК РФ в предмет трудового права включены отношения по трудоустройству у данного работодателя. Очевидно, что в сфере занятости и трудоустройства возникает множество и других отношений, для регламентации которых существуют нормы права. К этим отношениям нормы трудового права могут применяться по аналогии. Например, при задержке пособия по безработице может быть применена ст. 236 ТК РФ, предусматривающая выплату процентов за задержку заработной платы. Кроме того, возникающие в сфере занятости и трудоустройства отношения непосредственно связаны с прежней трудовой деятельностью работника.

К отношениям в сфере занятости и трудоустройства применимы нормы международно-правовой регламентации. К примеру, в ст. 7 Международного пакта об экономических социальных и культурных правах, в ст. 23 Всеобщей декларации прав человека закреплено право на труд, предполагающее обеспечение членов общества работой. Следовательно, реализация права на труд связана с трудоустройством. К отношениям в области занятости и трудоустройства могут быть применены следующие конвенции МОТ: Конвенция N 122 о политике в области занятости и трудоустройства, Конвенция N 29 о принудительном или обязательном труде, Конвенция N 105 об упразднении принудительного труда, Конвенция N 111 о дискриминации в области труда и занятий, Конвенция N 142 о профессиональной ориентации и профессиональной подготовке в области развития людских ресурсов, Конвенция N 159 о профессиональной реабилитации и занятости инвалидов, Конвенция N 149 о занятости и условиях труда и жизни сестринского персонала, Конвенция N 179 о найме и трудоустройстве моряков. Специальным нормативным правовым актом, регламентирующим отношения в области занятости и трудоустройства, является Закон РФ “О занятости населения в Российской Федерации” от 19 апреля 1991 года с последующими изменениями и дополнениями. Первая глава названного Закона посвящена общим положениям, в ней даны понятия “занятость”, “безработный”, “подходящая работа”, а также определены основные направления государственной политики в области занятости и основополагающие права органов государственной власти и органов местного самоуправления. 

На федеральном уровне приняты и подзаконные акты, направленные на регулирование отношений в области занятости и трудоустройства. В частности, Постановлением Правительства РФ N 458 от 22 апреля 1997 года утвержден Порядок регистрации безработных граждан, Постановлением Правительства РФ N 875 от 14 июля 1997 года утверждено Положение об организации общественных работ.

В отличие от понятия занятости, понятие безработицы в действующем российском законодательстве отсутствует. Между тем Закон “О занятости населения в РФ” указывает, кто может быть признан безработным.

В соответствии со ст. 3 указанного закона безработными признаются трудоспособные граждане, которые не имеют работы и заработка, зарегистрированы в органах службы занятости в целях поиска подходящей работы, ищут работу и готовы приступить к ней. При этом в качестве заработка не учитываются выплаты выходного пособия и сохраняемого среднего заработка гражданам, уволенным из организаций (с военной службы) независимо от их организационно-правовой формы и формы собственности (далее – организации) в связи с ликвидацией, сокращением численности или штата.

Порядок регистрации безработных граждан определяется Правительством Российской Федерации.

Решение о признании гражданина, зарегистрированного в целях поиска подходящей работы, безработным принимается органами службы занятости по месту жительства гражданина не позднее 11 дней со дня предъявления органам службы занятости паспорта, трудовой книжки или документов, их заменяющих, документов, удостоверяющих профессиональную квалификацию, справки о среднем заработке за последние три месяца по последнему месту работы, а для впервые ищущих работу (ранее не работавших), не имеющих профессии (специальности) – паспорта и документа об образовании.

При невозможности предоставления органами службы занятости подходящей работы гражданам в течение 10 дней со дня их регистрации в целях поиска подходящей работы эти граждане признаются безработными с первого дня предъявления указанных документов.

Решение о признании инвалида безработным принимается органами службы занятости в соответствии с Федеральным законом “О социальной защите инвалидов в Российской Федерации”49.

Безработными не могут быть признаны граждане:

• не достигшие 16-летнего возраста;
• которым в соответствии с пенсионным законодательством Российской Федерации назначена пенсия по старости (по возрасту), за выслугу лет;
• отказавшиеся в течение 10 дней со дня их регистрации в органах службы занятости в целях поиска подходящей работы от двух вариантов подходящей работы, включая работы временного характера, а впервые ищущие работу (ранее не работавшие), не имеющие профессии (специальности) – в случае двух отказов от получения профессиональной подготовки или от предложенной оплачиваемой работы, включая работу временного характера. Гражданину не может быть предложена одна и та же работа (профессиональная подготовка по одной и той же профессии, специальности) дважды;
• не явившиеся без уважительных причин в течение 10 дней со дня их регистрации в целях поиска подходящей работы в органы службы занятости для предложения им подходящей работы, а также не явившиеся в срок, установленный органами службы занятости для регистрации их в качестве безработных;
• осужденные по решению суда к исправительным работам без лишения свободы, а также к наказанию в виде лишения свободы;
• представившие документы, содержащие заведомо ложные сведения об отсутствии работы и заработка, а также представившие другие недостоверные данные для признания их безработными.

Граждане, которым в установленном порядке отказано в признании их безработными, имеют право на повторное обращение в органы службы занятости через один месяц со дня отказа для решения вопроса о признании их безработными.

 

1. ПОНЯТИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА. ЕГО ОТЛИЧИЕ ОТ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ О ВЫПОЛНЕНИИ ОПРЕДЕЛЕННОЙ РАБОТЫ.

Трудовому договору посвящены гл. 10-14 (ст. 56-90) ТК. Кроме того, особенности трудовых договоров с отдельными категориями работни­ков содержатся в гл. 41-55 ТК и ряде других нормативных актов.

Понятие трудового договора дается в ст. 56 ТК.

Трудовой договор — соглашение между работодателем и работни­ком, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и ины­ми нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудово­го права, коллективным договором, соглашениями, локальными нор­мативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязу­ется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, дей­ствующие у данного работодателя.

Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

Работодателем может быть любое юридическое лицо (любой органи­зационно-правовой формы и формы собственности), а также физическое лицо. В случаях, предусмотренных федеральными законами, работодате­лем может выступать иной субъект, наделенный правом заключать тру­довые договоры.

Работодателями — физическими лицами признаются:

• индивидуальные предприниматели, осуществляющие предприни­мательскую деятельность без образования юридического лица, а так­же частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские каби­неты, и иные лица, чья профессиональная деятельность подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, вступив­шие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления указанной деятельности. При осуществлении деятельности без регистрации или лицензирования эти лица не освобождаются от обязанностей перед работниками как работодатели;
• физические лица, заключившие трудовые договоры с работника­ми для удовлетворения бытовых потребностей (прием на работу няни, домработницы, шофера).

Работодателями могут быть граждане, обладающие полной граж­данской дееспособностью.

Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут заключать трудовые договоры с работниками при наличии собственного заработ­ка, стипендии, иных доходов с письменного согласия своих законных представителей (родителей, опекунов, попечителей).

Права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуще­ствляются:

• физическим лицом, являющимся работодателем;
• органами управления юридического лица или уполномоченными ими лицами в порядке, установленном законодательством, учре­дительными документами юридического лица и локальными нор­мативными актами (ст. 20 ТК).

Работником является лицо, вступившее в трудовое отношение с ра­ботодателем. Вступать в трудовые отношения в качестве работников имеют право лица, достигшие 16 лет, а в случаях, установленных зако­нодательством, — лица, не достигшие указанного возраста.

Значение трудового договора заключается в следующем.

1. Трудовой договор является основанием возникновения трудово­го отношения между работником и работодателем. Договорный метод привлечения к труду в полной мере соответствует конституционному принципу свободы труда, свободы выбора рода деятельности и места работы. В современный период в России запрещен принудительный труд, поэтому внедоговорных оснований возникновения трудовых от­ношений в России нет.

В некоторых случаях трудовой договор не является единственным основанием возникновения трудовых отношений. В соответствии со ст. 16 ТК заключению трудового договора могут предшествовать:

• избрание на выборную должность;
• избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности;
• назначение на должность или утверждение в должности;
• направление на работу уполномоченным органом в счет установ­ленной квоты;
• судебное решение о заключении трудового договора.

 

Договор подряда, несмотря на внешнее сходство, имеет су-

щественные отличия от трудового договора. Согласно ст. 704, 705 ГК

подрядчик выполняет работу собственным иждивением, т.е. из своих ма-

териалов, своими силами и средствами, если иное не предусмотрено

договором, и за свой риск. Работник же, заключивший трудовой дого-

вор, зачисляется в штат соответствующей организации, в связи с чем на

него распространяется действие трудового законодательства, в частно-

сти норм о количестве и условиях труда, его оплате и социальном стра-

ховании. При этом по условиям трудового договора на него может быть

возложено осуществление деятельности, не связанной с достижением

определенного овеществленного результата

 

Отличия от договора возмездного оказания услуг.

Во-первых, конкретность оказываемой услуги или услуг. То есть в договоре возмездного оказания услуг должно быть определено точное количество совершаемых действий либо определены точные параметры осуществляемой в интересах заказчика деятельности, определены этапы ее осуществления. Трудовой договор не требует точного определения выполняемых по нему работ. Во-вторых, обстоятельством, характеризующим договор возмездного оказания услуг, является оплата за конкретные действия или за конкретные этапы проведенной в интересах заказчика деятельности. Оформление оплаты конкретных работ в трудовом договоре, как правило, не производится. В-третьих, при выполнении обязательств по договору возмездного оказания услуг стороны независимы друг от друга. Трудовой договор предполагает подчинение работника работодателю в

процессе трудовой деятельности. В-четвертых, при выполнении обязательств по договору воз­мездного оказания услуг стороны равноправны. Обязанности по трудовому договору работник выполняет под руководством представителей работодателя. В-пятых, договор возмездного оказания услуг всегда является срочным, то есть его действие либо обусловлено сроком, либо совершением определенных действий или конкретных этапов определенной деятельности. Трудовой договор по общему правилу заключается на неопределенный срок. Кроме того, договор возмездного оказания услуг может быть заключен между юридическими лицами, выполнение обязательств по данному договору может быть поручено другим лицам. В трудовом договоре стороной всегда является работник, который обязан личным трудом выполнять порученную ему работу.

 

1. СОДЕРЖАНИЕ И ФОРМА ТРУДОВОГО ДОГОВОРА.

Содержание трудового договора составляют его условия, установлен­ные законодательством о труде, коллективными договорами, соглаше­ниями, а также договоренностью сторон (ст. 57 ТК). Условия трудового договора подразделяются:

• на обязательные, по которым должно быть достигнуто соглаше­ние сторон с последующим включением их в текст трудового до­говора. Позиция законодателя в этом вопросе представляется правильной, поскольку трудовые отношения должны быть опре­деленными, с четкой регламентацией условий трудовой деятель­ности работника, прав и обязанностей сторон. При этом важно содержащееся в ст. 57 ТК положение, в соответствии с которым «условия трудового договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме»;
• другие условия, которые могут быть включены в трудовой дого­вор по соглашению сторон, но не являются обязательными.

В трудовом договоре указываются:

• фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя — физического лица), зак­лючивших трудовой договор;
• сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя — физического лица; ‘
• ИНН (для работодателей, за исключением физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);
• сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствую­щими полномочиями;

♦             место и дата заключения трудового договора.
Обязательными условиями трудового договора являются:

• место работы (при приеме на работу в обособленное структурное подразделение организации);
• трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квали­фикации; конкретный вид поручаемой работнику работы);
• дата начала работы (при срочном договоре — срок и основание заключения срочного договора);
• условия оплаты труда;
• режим рабочего времени и времени отдыха (если он отличается от общих правил);
• компенсации за тяжелую работу и работу с вредными или опас­ными условиями труда с указанием характеристик условий тру­да на рабочем месте;
• условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с законодательством.

Если какое-либо из обязательных условий не было выключено в тру­довой договор, последний имеет юридическую силу, требуется лишь дополнить его недостающими сведениями.

В трудовом договоре могут предусматриваться и другие дополнитель­ные условия: об уточнении места работы, об испытании, о неразглаше­нии охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммер­ческой и иной), об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение производилось за счет средств работодателя, и др. Однако они не должны ухудшать поло­жение работника по сравнению с законодательством, коллективным до­говором, соглашениями.

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.

Типовая форма трудового договора не предусмотрена Трудовым кодексом или иными нормативно-правовыми актами.

Оформление трудового договора означает, что работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе. Простая письменная форма трудового договора – обязательное условие его заключения.

Прием на работу оформляется приказом о приеме на работу (распоряжением) предприятия работодателя и фиксируется записью в трудовой книжке. Основанием приказа о приеме на работу служит заявление о приеме на работу, написанное работником.

 

 

1. ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА. ГАРАНТИИ ПРИ ЕГО ЗАКЛЮЧЕНИИ.

 

Порядок заключения трудового договора

Согласно ст. 63 ТК РФ заключение трудового догово-

ра допускается с 16 лет. Но в случае получения основ-

ного общего образования либо оставления общеобра-

зовательного учреждения прием может быть с 15 лет,

а с согласия одного из родителей (опекуна) может

быть принят с 14 лет учащийся для выполнения в сво-

бодное от учебы время легкого труда, не причиняюще-

го вреда его здоровью и не нарушающего процесс уче-

бы.

Прием граждан на работу (заключение трудового до-

говора) осуществляется на основании заключенного в

письменной форме трудового договора (в двух экземп-

лярах по одному каждой стороне). Прием на работу

должен быть оформлен приказом работодателя. Он

объявляется работнику под расписку.

При приеме на работу работодатель обязан ознако-

мить работника с действующими в организации пра-

вилами внутреннего трудового распорядка, правила-

ми техники безопасности, коллективным договором

и др. •

Отдельные категории граждан подлежат обязатель-

ному медицинскому освидетельствованию при заклю-

чении трудового договора (лица до 18 лет; при трудо-

устройстве в детские учреждения, больницы, предпри-

ятия общественного питания)

При приеме на работу гражданин должен предъя-

вить (ст. 65 ТК РФ): паспорт или иной документ, удо-

стоверяющий личность, трудовую книжку (кроме слу-

чаев поступления на работу впервые или на услови-

ях совместительства); страховое свидетельство госу-

дарственного пенсионного страхования; документы

воинского учета для военнообязанных и лиц, подле-

жащих призыву на военную службу; при поступле-

нии на работу, требующую специальных знаний

или специальной подготовки, – документ об образо-

вании, квалификации или наличии специальных зна-

ний.

Трудовая книжка – основной документ трудовой

деятельности гражданина, по которому определяют-

ся его трудовой стаж, возраст, специальность, ква-

лификация, приемы на работу, переводы, увольне-

ния.

При приеме может быть установлен испытательный

срок до трех месяцев (на должности госслужащих – до

шести месяцев, но по согласованию с профкомом).

Для руководителей организаций, их заместителей,

главных бухгалтеров устанавливается 6-месячный ис-

пытательный срок.

В срок испытания не засчитываются периоды бо-

лезни. Срок испытания оговаривается в трудовом до-

говоре. Целью испытания является проверка пригод-

ности принятого работника для данной работы, долж-

ности.

Испытательный срок не может быть установлен для

несовершеннолетних, беременных, лиц, поступивших

на работу по конкурсу.

 

1. ИСПЫТАНИЕ ПРИ ПРИЕМЕ НА РАБОТУ, ЕГО ЮРИДИЧЕСКОЕ ЗНАЧЕНИЕ.

 

При заключении трудового договора соглашением сторон может быть установлено испытание, цель которого — проверка соответствия ра­ботника поручаемой работе. Испытание должно быть включено в тру­довой договор как одно из его условий (ст. 70 ТК).

Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. Если работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора, условие об ис­пытании может быть включено в трудовой договор, только если сторо­ны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

В период испытания на работника полностью распространяется трудовое законодательство, поскольку трудовой договор уже заклю­чен. Работодатели часто нарушают это требование закона. Встречают­ся случаи, когда в период испытания работнику не выплачивается за­работная плата или снижается ее размер; до окончания испытания не производится оформление трудового договора. Допускаются грубей­шие нарушения трудовых прав граждан, когда трудовой договор не зак­лючается, заработная плата за время испытания не выплачивается, а по окончании испытания гражданину объявляется, что он испытание не выдержал. В такой ситуации, поскольку трудовые отношения офор­млены не были, работник лишен возможности защитить свои права.

Срок испытания не может превышать 3 месяца, а для руководителей организаций, их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных струк­турных подразделений — 6 месяцев. При заключении трудового догово­ра на срок от 2 до 6 месяцев испытание не может превышать двух недель. В указанный срок не входит период болезни и другие периоды, когда ра­ботник фактически отсутствовал на работе.

В ст. 70 ТК предусмотрен перечень категорий работников, которым ис­пытание при приеме на работу не устанавливается. В данный перечень включены: беременные женщины, женщины, имеющие детей до полутора лет; несовершеннолетние; лица, окончившие учреждения профессиональ­ного образования, имеющие государственную аккредитацию и впервые поступающие на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения; избранные на вы­борную должность; поступающие на работу по конкурсу и некоторые др.

Особенности правового положения работника в период испыта­ния заключаются в том, что при неудовлетворительном его результате работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть* трудовой договор с работником, предупредив его в письменной форме не позднее чем за 3 дня, с указанием причины (ст. 71 ТК). Договор расторгается без учета мнения профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия.

Трудовой кодекс предоставил право и работнику уволиться в пери­од испытания по собственному желанию. Для этого он должен пись­менно за 3 дня до увольнения предупредить работодателя о своем не­желании продолжать работу. Таким образом, Кодекс уравнял стороны в правах прекратить трудовой договор в период испытания, что, бес­спорно, является справедливым.

12. Испытание при приеме на работу и его правовые последствия. При приеме на работу стороны трудового договора могут оговорить установление испытательного срока до 3 месяцев, а на должности гос-ых служащих и аттестуемых работников НИИ, проектных, проектно-конструкторских организаций – до 6 месяцев, но по согласованию с профкомом. Для руководителей организаций, их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и др. обособленных подразделений организации срок испытания м.б. до шести месяцев, если иное не установлено ФЗ. В срок испытания не засчитываются периоды болезни и др. время, когда работник фактически отсутствовал на работе (ст.70 ТК). Срок испытания фиксируется в трудовом договоре, а при отсутствии такой записи считается, что работник принят без испытания. Цель испытания – проверить пригодность принятого работника именно к данной работе, должности. При отрицательных результатах испытания администрация имеет право уволить работника. Испытание не устанавливается несовершеннолетним (до 18 лет), молодым рабочим по окончании профтехучилищ, молодым специалистам по окончании высших и средних специальных образовательных учреждений, инвалидам ВОВ, направленным в счет квоты (брони), а также при приеме на работу в другую местность и переведенным на работу из другого предприятия, учреждения, организации, при приеме временных и сезонных работников, по конкурсу, по выборам и по ученическому договору для обучения специальности непосредственно на производстве данного работодателя. Лицам, успешно завершившим ученичество, при заключении труд. дог. с работодателем, по дог. с которым они проходили обучение, испытательный срок не устанавливается. Ученический дог. с лицом, ищущим работу, является гр.-пр. и регулируется гражданским законод-ом и иными актами, содержащими нормы гражд. права. Ученический дог. с работником данной организации является дополнительным к труд. дог. и регулируется труд. законод-ом и иными актами, содержащими нормы труд. дог.

 

 

1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ПЕРЕВОДОВ НА ДРУГУЮ РАБОТУ.

Законодательство о переводах на другую работу преследует две цели: во-первых, обеспечить работнику право на те условия труда, которые были согласованы сторонами при приеме на работу, т. е. обеспечить ста­бильность трудового отношения и гарантировать трудовые права работ­ника; во-вторых — защитить интересы работодателя, предоставить ему возможность некоторого маневрирования рабочей силой, когда возни­кает объективная необходимость произвести перестановки работников (для замещения временно отсутствующего работника — больного, на­ходящегося в отпуске, в командировке и т. д.; для выполнения неотлож­ных ремонтных, аварийных работ и в других случаях).

В трудовом праве различают 2 вида перемещений работников:

1)            перемещения, сопряженные с изменением условий трудового договора, т. е. на работу, не обусловленную трудовым договором.

Они называются переводами на другую работу и требуют согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных ч. II иШ ст.72²ТК

2)            перемещения на другое рабочее место, не сопровождающиеся изменением условий трудового договора. Они не признаются переводами на другую работу, не требуют согласия работника и допускаются по распоряжению работодателя.

Знание различий между указанными видами перемещений дает воз­можность работодателю использовать свое право производить в необходимых случаях перестановки работников, не нарушая при этом их законных прав, т. е. не нарушая условий трудового договора.

Из ст. 72′ ТК следует, что переводом на другую работу, требую­щим согласия работника, признается такое перемещение работни­ка, которое сопровождается изменением трудовой функции, места работы, местности, а также иных существенных условий трудового Договора. Договоренность требуется даже при таком перемещении в пределах предприятия, организации без изменения трудовой функ­ции работника.

Согласие работника на перевод в указанных случаях должно быть получено работодателем в письменной форме (ст. 72′ ТК). Закон не ус­танавливает порядка оформления согласия, но очевидно, что оно долж­но быть получено до издания приказа (распоряжения) работодателя о переводе, ибо в противном случае приказ не будет иметь юридической силы.

По письменной просьбе работника или с его письменного согласия может быть осуществлен перевод на постоянную работу к другому ра­ботодателю. При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается по п. 5 ст. 77 ТК.

Не является переводом на другую работу и не требует согласия ра­ботника перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение в той же местности, пору­чение работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет изменения условий трудового договора.

Трудовым законодательством предусмотрены 2 вида переводов на другую работу:

• переводы на другую постоянную работу, осуществляемые без ука­зания срока перевода;
• временные переводы на другую работу, производимые на опре­деленный срок, указанный в приказе (распоряжении) работода­теля.

Если в приказе или распоряжении срок не указан, перевод считает­ся постоянным

Перевод работника – это изменение трудовой функции (специальность, классификация, должность) иных существенных условий труд. дог., допускается только с письменного согласия работника, если иное не предусмотрено ТК. Ст. 72 предусматривает три вида перевода на др. постоянную работу по инициативе работодателя: а) на др. работу в той же организации; б) в др. организацию; в) в др. местность вместе с организацией. Во всех случаях перевод на др. постоянную работу возможен только с согласия работника. Перемещение – это перемещение работника в той же организации на др. рабочее место, в др. структурное подразделение, на др. механизм или агригат без изменения трудовой функции или иных существенных условий труд. дог., не требует согласия работника и не является переводом. Перемещение может производиться без согласия работника, однако работодатель не должен перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.

 

1. ТРУДОВАЯ КНИЖКА. ПРАВИЛА ЕЕ ВЕДЕНИЯ, ЗАПОЛНЕНИЯ И ХРАНЕНИЯ.

В ч. 1 ст. 66 ТК PФ трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника. Однако следует помнить, что трудовая деятельность может быть осуществлена и на основании гражданско-правовых договоров о труде. В этом случае трудовой стаж подтверждается документами об уплате взносов в Пенсионный фонд РФ и соответствующим договором.

В п. 8 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 года № 225, говорится о том, что оформление трудовой книжки работнику, принятому на ра­боту впервые, осуществляется работодателем в присутствии работника не позднее недельного срока со дня приема на работу. Таким образом, по истечении одной недели работы работник, поступивший на работу впервые, имеет право на оформление трудовой книжки. Данному праву корреспондирует обязанность работодателя по оформлению трудовой книжки. Выполнение этой обязанности не зависит от того, сколько времени отработал работник в организации. Если работник отработал даже один день, а затем уволился, в течение недели со дня приема на работу работодатель обязан оформить ему трудовую книжку. Таким образом, обстоятельством, доказанность которого позволяет требовать оформления трудовой книжки, является прием на работу, а не количество отработанного времени. Недельный срок для оформления трудовой книжки начинает свое течение именно с даты приема на работу.

Работодатель обязан вести трудовую книжку на каждого работника, проработавшего в организации свыше пяти дней, если работа в этой организации является для работника основной. Основной по действующему законодательству признается работа в организации, в которой находится трудовая книжка. Следовательно, по истечении пяти дней работы работодатель обязан внести в трудовую книжку работника запись о работе в организации. Сведения о работе по совместительству вносятся в трудовую книжку работника по основному месту работы на основании представленных работником документов, подтверждающих работу по совместительству. Таким документом является справка, выданная организацией, в которой работник трудится по совместительству. Работодатель не может отказать во внесении записи о работе по совместительству. Поэтому праву работника на внесение этой записи корреспондирует обязанность работодателя по реализации данного права.

Правила о ведении трудовых книжек не распространяются на работодателей – физических лиц, они не могут ни выдавать трудовые книжки работникам, впервые поступившим на работу, ни вносить записи о работе у работодателя – физического лица. В связи с чем работа у работодателей – физических лиц подтверждается заключенным с ними трудовым договором, а также сведениями об уплате страховых взносов в Пенсионный фонд РФ, Фонд обязательного социального страхования РФ.

В трудовую книжку работника вносятся сведения о нем, о выполняемой им работе, о переводах на другую постоянную работу, сведения о награждениях работника за успехи в работе, а также об увольнении работника с указанием основания прекращения трудового договора. Взыскания в трудовую книжку не вносятся, за исключением случаев, когда увольнение с работы является дисциплинарным взысканием. Запись об увольнении работника должна соответствовать формулировке основания прекращения трудового договора, данной в федеральном законе. Порядок внесения записей в трудовые книжки помимо ТК РФ определяется Правилами ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденными постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 года № 225, а также Инструкцией по заполнению трудовых книжек, которая утверждена постановлением Минтруда РФ № 19 от 10 октября 2003 года, регистрационный № 5219 от 11 ноября 2003 года.

При прекращении трудового договора работодатель обязан выдать работнику в день увольнения  (последний день работы) трудовую книжку.  В случае,  если  в день увольнения работника выдать трудовую книжку невозможно в связи с его отсутствием на работе либо отказом от получения трудовой книжки, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на ее отправление почтой. Отправление трудовой книжки по почте может состояться только с письменного согласия работника. Отсутствие такого согласия лишает работодателя возможности отправить трудовую книжку работника по почте. Нарушение этого правила работодателем может стать основанием для возложения на него обязанности по возмещению причиненных работнику убытков при утрате почтой его трудовой книжки. Тогда как с момента направления работнику письменного уведомления о необходимости получить трудовую книжку либо дать письменное согласие на ее высылку по почте работодатель освобождается от ответственности за выдачу трудовой книжки. Таким образом, для выдачи работнику трудовой книжки предусмотрена письменная форма. Выдача трудовой книжки работнику при увольнении подтверждается подписью работника о получении трудовой книжки в книге учета и движения трудовых книжек. Основанием для освобождения работодателя от ответственности могут стать письменные доказательства невоз­можности вручения работнику трудовой книжки в последний день работы, а также письменное уведомление работника о необходимости получить трудовую книжку либо дать согласие на ее высылку по почте. Отсутствие перечисленных письменных доказательств при возникновении спора лишает работодателя права ссылаться в подтверждение выдачи трудовой книжки на свидетельские показания. Не могут быть использованы свидетельские показания и для подтверждения письменного уведомления работника о необходимости получить трудовую книжку либо дать согласие на ее высылку по почте. Отсутствие допустимых доказательств, подтверждающих выдачу работнику трудовой книжки, или отсутствие возможности такой выдачи и уведомления работника о необходимости получения трудовой книжки влечет возникновение у работодателя обязанности по оплате работнику всего времени задержки трудовой книжки из расчета среднего заработка работника. И в данном случае речь идет об оплате времени вынужденного прогула, так как работник не может поступить на другую работу без трудовой книжки, находящейся у прежнего работодателя. Поэтому вынесение решения об оплате времени задержки трудовой книжки влечет возникновение у работодателя обязанности по изменению даты увольнения и внесению соответствующих изменений в трудовую книжку работника. В этом случае у работника появляется право требовать выдачи дубликата трудовой книжки, так как запись об увольнении с другой даты не соответствует действительности.

В ч. 1 ст. 62 ТК РФ закреплена обязанность работодателя по письменному заявлению работника выдать ему в течение трех дней с момента получения такого заявления копии документов, связанных с работой, в том числе и копию трудовой книжки. Копии указанных документов заверяются подписью и печатью работодателя, они должны выдаваться работнику бесплатно.

 

 

1. ОБЩИЕ ОСНОВАНИЯ ПРЕКРАЩЕНИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА И ИХ КЛАССИФИКАЦИЯ

Общим основаниям прекращения трудового договора посвящена ст. 77 ТК. Регламентация порядка прекращения трудового договора по боль­шинству оснований, содержащихся в этой статье, дается в других статьях Трудового кодекса.

Пункт 1 ст. 77 ТК предусматривает расторжение трудового договора по соглашению сторон, которое может последовать в любое вре­мя (ст. 78 ТК). Правовой регламентации порядка расторжения трудо­вого договора по данному основанию в законе не дается.

Пункт 2 ст. 77 ТК предусматривает расторжение трудового договора, заключенного на определенный срок, вследствие истечения срока, за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически про­должаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения. Тогда трудовое отношение считается продолженным уже на неопределенный срок, т. е. условие о сроке работы утрачивает силу.

Порядок расторжения срочного трудового договора конкретизиро­ван ст. 79 ТК. В случае истечения срочного трудового договора в пери­од беременности женщины работодатель обязан по ее заявлению про­длить срок трудового договора до окончания беременности (ст. 261 ТК).

Пункт 3 ст. 77 ТК предусматривает расторжение трудового договора по инициативе работника, порядок которого регулируется ст. 80 ТК.

Пункт 4 ст. 77 ТК предусматривает расторжение трудового договора по инициативе работодателя. Основания для увольнения работников по инициативе работодателя указаны в ст. 71 и 81 ТК. Поэтому ссылки в приказе об увольнении и в трудовой книжке увольняемого работника должны быть сделаны не на п. 4 ст. 77, а на ст. 71 или соот­ветствующий пункт ст. 81 ТК.

Пункт 5 ст. 77 ТК предусматривает расторжение трудового договора в связи с переводом работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переходом на выборную работу (должность). ‘

Увольнение по переводу к другому работодателю требует: согласия работника на перевод; согласия работодателя по месту работы уволить работника в порядке перевода; согласия работодателя по будущему месту работы принять работника по переводу.

Увольнение вследствие перехода на выборную должность производится только после того, как состоится акт избрания работника на эту должность.

Пункт 6 ст. 77 ТК предусматривает прекращение трудового договора вследствие отказа работника от продолжения работы в связи со сменой собственника организации, изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией. Конкретизация вопросов увольнения по данному основанию дается в ст. 75 ТК.

По п. 7 ст. 77 ТК происходит расторжение трудового договора при отказе работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора. Имеются в виду случаи, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда, определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены. Регламентация порядка увольнения по данному основанию дается в ст. 74 ТК.

По п. 8 ст. 77 ТК основанием для прекращения трудового договора является отказ работника от перевода на другую работу вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением, вы­данным в установленном законом порядке, либо отсутствие у работо­дателя соответствующей работы. Регламентация порядка увольнения по данному основанию дается в ст. 73 ТК. Увольнение производится с выплатой выходного пособия в размере двухнедельного среднего зара­ботка (ст. 178 ТК).

По п. 9 ст. 77 ТК трудовой договор расторгается в случае отказа работника от перевода в связи с перемещением работодателя в дру­гую местность. При отказе от переезда в другую местность трудовые отношения не могут продолжаться и в связи с этим наступает увольнение с выплатой выходного пособия в размере двухнедельного сред­него заработка (ст. 178 ТК).

Пункт 10 ст. 77 ТК предусматривает расторжение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон. Перечень этих обстоятельств дается в ст.’83 ТК. Поэтому при увольнении по любому из них в приказе и трудовой книжке увольняемого работника должна быть дана ссылка не на п. 10 ст. 77 ТК, а на соответствующий пункт ст. 83 ТК.

Пункт 11 ст. 77 ТК предусматривает расторжение трудового договора вследствие нарушения установленных правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы. Перечень таких нарушений содержится в ст. 84 ТК. Продолжение работы исключается в следующих случаях:

• при заключении трудового договора в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные дол­жности или заниматься определенной деятельностью;
• при заключении трудового договора на выполнение работы, про­тивопоказанной данному лицу по состоянию здоровья в соответ­ствии с медицинским заключением;
• при отсутствии соответствующего документа об образовании, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми ак­тами;
• при заключении трудового договора в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматри­вать дела об административных правонарушениях, о дисквали­фикации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудово­му договору;
• в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Если нарушение правил заключения трудового договора допущено не по вине работника, работодатель обязан предложить ему перевод на другую работу. При отказе от перевода увольнение производится с выплатой работнику выходного пособия в размере среднего месячно­го заработка. Если нарушение указанных правил допущено по вине работника, работодатель не обязан предлагать ему другую работу и увольнение производится без выплаты выходного пособия (ст. 84 ТК).

 

 

1. ОСОБЕННОСТИ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ТРУДОВЫХ ДОГОВОРОВ.

Изложенные выше специфические признаки трудового договора присущи всем его разновидностям или значительному большинству из них. Вместе с тем, являясь родовым понятием, трудовой договор и регулирующие его нормативные .акты могут связать ту или иную его разновидность с определенной категорией работников и сферой действия, специальными условиями и порядком заключения.

Наличие этих особенностей позволяет классифицировать трудовой договор на его отдельные виды. КЗоТ использует лишь такой критерий классификации, как срок.

Классифицируя договоры по сроку, законодатель называет три их вида:

1) договор на неопределенный срок;

2) договор на определенный срок не более пяти лет;

3) договор на время выполнения определенной работы (ст. 17 КЗоТ).

В заключении срочного договора заинтересована, как правило, администрация, работника же обычно в большей мере устраивает договор с неопределенным сроком. Следует заметить, что в условиях рыночной экономики в зарубежных странах предприниматель осторожно подходит к заключению трудового договора, его рациональности в значительной степени соответствует, конечно, срочный договор. И потому этот вид имеет более широкое распространение в этих странах, договор же с неопределенным сроком заключается здесь значительно реже.

Именно поэтому Международная организация труда в своей Рекомендации № 166 от 2 июня 1982 г. предложила предусмотреть соответствующие гарантии против неограниченного использования договоров о найме работника на определенный срок.

Предполагалось, в частности, ограничить использование таких договоров случаями, когда характер предстоящей работы или условий ее выполнения либо интересы самого работника не позволяют заключить договор на неопределенный срок.

Верховный Совет России принял эту Рекомендацию и придал ей характер обязательной правовой нормы, включив ее в ст. 17 КЗоТ.

В этой норме сказано, что срочный трудовой договор (контракт) заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы, или условий ее выполнения, или интересов работника, а также в случаях, непосредственно предусмотренных законом^

Правовая наука предлагает и другие критерии классификации трудовых договоров. Их называют по-разному: и различия в содержании трудовых договоров, и в характере трудовой связи.

В действительности каждый из них представляет трудовой договор, закрепленный особым нормативным актом и содержащий

1 Закон предусматривает заключение срочных договоров (контрактов) с руководителями предприятий, работниками системы образования, специалистами, направленными для ликвидации последствий аварии на Чернобыльской АЭС, и некоторыми другими работниками.

те или иные особенности правового регулирования. Это договоры о работе на Крайнем Севере, по совместительству, о временной или сезонной работе, о работе на дому и у граждан в домашнем хозяйстве.

Трудовой договор о работе на Крайнем Севере и приравненных к нему местностях.

Законом «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях», принятом Верховным Советом РФ 19 февраля 1993 г., установлены государственные гарантии и компенсации по возмещению дополнительных материальных и физиологических затрат гражданам в связи с работой и проживанием в экстремальных природно-климатических условиях Севера.

Всем работникам предприятий, учреждений, организаций, находящихся в районах Крайнего Севера и в приравненных к ним местностях, предоставляются следующие льготы в области труда:

а) выплачивается районный коэффициент и процентная надбавка к заработной плате;

б) лицам, высвобождаемым с предприятий, из учреждений, организаций в связи с их реорганизацией либо с ликвидацией, сохраняется на период их трудоустройства, но не свыше шести месяцев, средняя заработная плата с учетом месячного выходного пособия;

в) кроме установленных законодательством дополнительных отпусков, предоставляемых на общих основаниях, лицам, работающим в северных районах России, устанавливается также в качестве компенсации ежегодный дополнительный отпуск продолжительностью: в районах Крайнего Севера – 21 рабочий день; в приравненных к ним местностях – 14 рабочих дней; в остальных районах Севера, где установлен районный коэффициент и процентная надбавка к заработной плате,- 7 рабочих дней;

г) женщинам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, увеличена продолжительность отпуска по беременности и родам, а имеющим детей в возрасте до 16 лет предоставлено право на ежемесячный дополнительный выходной день без сохранения заработной платы;

д) в случае временной нетрудоспособности лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, выплачивается пособие по временной нетрудоспособности в размере полного заработка с учетом районного коэффициента и процентной надбавки;

е) при подсчете трудового стажа для назначения пенсии на общих, льготных основаниях, а также в связи с особыми условиями труда период работы в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях исчисляется в полуторном размере независимо от факта заключения срочного трудового договора.

Указанным законом закреплены также и другие гарантии и компенсации.

Трудовой договор о работе по совместительству.

Под совместительством понимается выполнение, помимо своей основной работы, другой – на условиях трудового договора на том же предприятии, в учреждении в свободное от основной работы время по другой специальности или должности либо на другом предприятии, в учреждении по любой специальности или должности.

Совместительство отличается, во-первых, от совмещения профессий, поскольку последнее предполагает работу по другой профессии в то же рабочее время на том же предприятии, в учреждении, и, во-вторых, от сверхурочной работы, когда выполняется работа по той же специальности, должности, по которой заключен основной трудовой договор, за пределами нормального рабочего времени на том же предприятии, в учреждении.

Никаких разрешений для работы по совместительству не требуется.

Вместе с тем законодательство устанавливает ограничения для выполнения этой работы для работников определенных категорий. Так не допускается совмещение должности руководителя государственного органа власти или управления с любой другой должностью, равно как и занятие одновременно двух руководящих должностей (кроме должностей мастеров).

Запрещено также выполнять оплачиваемую работу на условиях совместительства (кроме научной, преподавательской и творческой деятельности): служащим государственного аппарата, судьям.

Ограничения в работе по совместительству распространяются на лиц, не достигших 18 лет, беременных женщин, а также работников с особыми условиями и режимом труда.

Увольнение с работы по совместительству производится помимо оснований, предусмотренных законодательством о труде, в случаях приема работника, не являющегося совместителем, или в связи с ограничениями на работу по совместительству, установленными законодательством.

Трудовой договор с временными работниками.

Временными считаются работники, принятые на работу на срок до двух месяцев, а для замещения временно отсутствующих работников, за которыми сохраняется их место работы,- до четырех месяцев. Лица, принимаемые на временную работу, должны быть обязательно предупреждены об этом при заключении трудового договора.

Временные работники имеют право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом администрацию письменно за три дня.

Администрация по своей инициативе может уволить временного работника в следующих случаях:

а) приостановка работы на предприятии на срок более одной недели по причинам производственного характера;

б) неявка на работу в течение более двух недель подряд вследствие временной нетрудоспособности. Если утрата трудоспособности произошла вследствие трудового увечья или профессионального заболевания, а также когда законодательством установлен более длительный срок сохранения места работы при определенном заболевании, за временными работниками место работы сохраняется до восстановления трудоспособности, но не белее чем до окончания срока работы по договору;

в) неисполнение рабочим или служащим без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договором или правилами внутреннего трудового распорядка.

Выходное пособие временным работникам выплачивается в размере трехдневного среднего заработка, а в случае призыва или поступления на военную службу – в размере двухнедельного среднего заработка.

Трудовой договор с лицами, занятыми на сезонных работах.

Сезонными считаются работы, которые в силу природных и климатических условий выполняются в течение определенного периода (сезона), не превышающего шести месяцев.

Лица, принимаемые на сезонные работы, так же как и временные, должны быть предупреждены об этом при заключении трудового договора.

Работники, занятые на сезонных работах, имеют право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом администрацию письменно за три дня.

Сезонные работники могут быть уволены по инициативе администрации в случаях:

а) приостановки работ на предприятии на срок более двух недель по причинам производственного характера;

б) неявки на работу непрерывно в течение более месяца вследствие временной нетрудоспособности.

В случаях утраты трудоспособности вследствие трудового увечья или профессионального заболевания, а также когда законодательством установлен более длительный срок сохранения места работы при определенном заболевании, за работниками, занятыми на сезонных работах, место работы сохраняется до восстановления трудоспосособности или установления инвалидности, но не более чем до окончания срока работы по договору.

Выходное пособие работникам, занятым на сезонных работах, выплачивается в размере недельного среднего заработка, а в случае призыва или поступления на военную службу – в размере двухнедельного среднего заработка. Для сезонных работников установлены особые правила исчисления стажа.

Трудовой договор с надомниками.

Надомниками считаются лица, заключившие трудовой договор с предприятием о выполнении работы на дому личным трудом из материалов и с использованием орудий и средств труда, выделенных предприятием либо приобретаемых за счет этого предприятия.

Данный договор относится к числу трудовых, так как работник, заключивший его, подчиняется определенным правилам дисциплины предприятия – своевременная явка для сдачи продукции и получения сырья и для решения других вопросов. Кроме того, работодатель предоставляет в бесплатное пользование надомников оборудование, инструменты и приспособления, своевременно осуществляет их ремонт. В тех случаях, когда работник использует свои инструменты и механизмы, ему выплачиваются соответствующие компенсации (ст. 117 КЗоТ).

Трудовой договор с лицами, работающими у граждан по договорам (домашними работницами и др.)

Особенности этого договора установлены Положением, утвержденным Госкомтрудом СССР и ВЦСПС 28 апреля 1987 г.- Труд лиц, работающих у граждан по договорам, применяется для выполнения работ в их домашнем хозяйстве, оказания им технической помощи в литературной и иной творческой деятельности и т.д.

Договор должен быть зарегистрирован в местном профсоюзном органе не позднее семи дней после его подписания сторонами.

На этих работников ведутся трудовые книжки. Записи вносятся профсоюзным органом на основании договора. Время работы по договору засчитывается в общий и непрерывный трудовой стаж.

 

 

1. ЗАЩИТА ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ РАБОТНИКА. ПОНЯТИЕ, ОБРАБОТКА И ХРАНЕНИЕ И ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ.

Работодатель и его представители в целях обеспечения прав и свобод человека и гражданина при обработке таких данных обязаны соблюдать общие требования, установленные ст. 86 ТК РФ:

1) обработка персональных данных работника может осуществляться исключительно в целях обеспечения соблюдения законов и иных нормативных правовых актов, содействия работникам в трудоустройстве, обучении и продвижении по службе, обеспечения личной безопасности работников, контроля количества и качества выполняемой работы и обеспечения сохранности имущества;

2) при определении объема и содержания обрабатываемых персональных данных работника работодатель должен руководствоваться Конституцией РФ, ТК РФ и иными федеральными законами;

3) все персональные данные работника следует получать у него. Работодатель должен сообщить работнику о целях, предполагаемых источниках и способах получения персональных данных, а также о характере подлежащих получению персональных данных и последствиях отказа работника дать письменное согласие на их получение;

4) работодатель не имеет права получать и обрабатывать персональные данные работника о его политических, религиозных и иных убеждениях и частной жизни. В случаях, непосредственно связанных с вопросами трудовых отношений, в соответствии со ст. 24 Конституции РФ работодатель вправе получать и обрабатывать данные о частной жизни работника только с его письменного согласия;

5) работодатель не имеет права получать и обрабатывать персональные данные работника о его членстве в общественных объединениях или его профсоюзной деятельности, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом;

6) при принятии решений, затрагивающих интересы работника, работодатель не имеет права основываться на персональных данных работника, полученных исключительно в результате их автоматизированной обработки или электронного получения;

7) защита персональных данных работника от неправомерного их иcпользования или утраты должна быть обеспечена работодателем за счет его средств в порядке, установленном федеральным законом;

8) работники и их представители должны быть ознакомлены под расписку с документами организации, устанавливающими порядок обработки персональных данных работников, а также об их правах и обязанностях в этой области;

9) работники не должны отказываться от своих прав на сохранение и защиту тайны;

10) работодатели, работники и их представители должны совместно вырабатывать меры защиты персональных данных работников.

 

 

1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ РАБОЧЕГО ВРЕМЕНИ. РЕЖИМ РАБОЧЕГО ВРЕМЕНИ И ПОРЯДОК ЕГО УСТАНОВЛЕНИЯ.

. Понятие и виды рабочего времени. Рабочим временем является время, в течение которого работник в соотв. с ПВТР, трудовым договором должен выполнять свои трудовые обязанности, а также некоторые иные периоды. Рабочее время различается по продолжительности: нормальное, сокращенное, неполное. Первые два вида устанавливаются законод-ом и на его основе коллективным и трудовым дог., неполное рабочее время – сторонами труд. дог. при приеме на работу или впоследствии. Все три вида являются нормированным рабочим временем. Нормальным рабочим временем является 40-часовая рабочая неделя как при пяти-, так и при шестидневной рабочей неделе. Сокращенным рабочим временем называется установленная законом продолжительность рабочего времени менее нормальной, но с полной оплатой. Сокращенным раб. временем является 36- или 24- часовая рабочая неделя. Сокращенное раб. время установлено для следующих категорий работников, сокращая нормальную 40-часовую неделю для них на: 15 часов в неделю – для работников до 16 лет; 4 часа в неделю – для работников от 16 до 18 лет; 5 часов в неделю – для работников – инвалидов 1 и 2 группы; продолжительность работы в ночное время сокращается на один час; 4 часа и более – для работников с вредными, тяжелыми и опасными условиями труда по степени их вредности. Для учителей, научно-педагогических работников, врачей, женщин, работающих в сельской местности: для врачей, медицинских сестер ряда лечебных учреждений раб. время – 6,5 и 5,5 часов в день, учителей, научных педагогических работников, женщин, работающих в сельской местности, – не более 36 часов в неделю, для инвалидов 1 и 2 групп – не более 35 часов в неделю. Для учащихся образовательных учреждений, работающих в свободное от учебы время, раб. время не может превышать (если им нет 18 лет) половины нормы работника соотв. возраста. Неполное рабочее время устанавливается по соглашению работника с работодателем в виде неполного рабочего дня или неполной рабочей недели, или сочетания того и другого с оплатой пропорционально отработанному времени или в зависимости от выработки без гарантии минимальной оплаты. Оно может устанавливаться любому работнику. Но работодатель обязан установить неполное рабочее время по просьбе: беременных женщин, женщины с ребенком до 14 лет (инвалида до 16 лет), лица, осуществляющего уход за больным членом семьи в соотв. с медицинским заключением, а также инвалида 1 и 2 группы. Работа с неполным рабочим временем в трудовой книжке отмечается без указания этого времени и не ограничивает продолжительность ежегодного отпуска, трудовой стаж и др. трудовые права. Для ответственных работников, или лиц, распределяющих рабочее время по своему усмотрению (лесообъездчики, домовые работники и др., специальное о них законод-во устанавливает, а труд. дог. оговаривают ненормированное рабочее время, когда превышение нормального (сокращенного) рабочего времени не считается как сверхурочная работа. При этом работник должен работать не менее нормированного рабочего времени (нормального или сокращенного). Работа в ночное время с 22 ч. до 6 ч. Продолжительность работы в ночное время сокращается на 1 ч. Не сокращается продолжительность работы в ноч. вр. для работников, которым установлена сокращенная продолжительность рабочего времени, а также для работников, принятых специально для работы в ноч.вр., если иное не предусмотрено коллек. дог. Совместительство – это выполнение работником др. регулярной оплачиваемой работы на условиях труд. дог. в свободное от основной работы время. По заявлению работника работодатель имеет право разрешить ему работу по др. труд. дог. в этой же организации по иной профессии, специальности или должности за пределами нормальной продолжительности раб. времени в порядке внутреннего совместительства. Работа за пределами нормальной продолжительности раб. вр. не может превышать 4 ч. в день и 16 ч. в неделю. Сверхурочная работа – работа, производимая работником по инициативе работодателя за пределами установленной продолжительности раб. вр., ежедневной работы, а также работа сверх нормального числа рабочих часов за учетный период. Привлечение к сверхурочным работам производится работодателем с письменного согласия работника. Сверхурочные работы не должны превышать для каждого работника 4 ч. в течение двух дней подряд и 120 часов в год.

 

 

1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ВРЕМЕНИ ОТДЫХА.

. Понятие и виды времени отдыха. Время отдыха – время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению. Виды отдыха: 1) Перерывы в течение рабочего дня или в течение рабочей смены; 2) Ежедневный или междусменный отдых; 3) Выходные дни (еженедельный непрерывный отдых); 4) Нерабочие праздничные дни; 5) Ежегодные отпуска; 6) социальные отпуска по просьбам работников; 7) периодические материнские и целевые отпуска. Внутрисменные перерывы – в течение рабочего дня, смены – это обеденный перерыв на всех производствах, а на некоторых (на погрузоразгрузочных, конвейерных и др. интенсивных и холодных работах) – еще краткосрочные (5-10 мин.). Эти краткосрочные перерывы включаются в рабочее время и оплачиваются по среднему заработку. Обеденный перерыв продолжительностью до 2 часов и не менее 30 минут не включаются в рабочее время и предоставляется для отдыха и питания не позднее 4 часов после начала рабочего дня. Время начала и окончания обеденного перерыва определяется ПВТР или по соглашению работодателя с работником. К внутрисменным перерывам также относятся перерывы для кормления ребенка до 1,5 лет через каждые три астрономические часа. Они включаются в рабочее время и оплачиваются по среднему заработку. Продолжительность их – не менее 30 мин. для одного ребенка, а при наличии двух и более детей до 1,5 лет – не менее часа. Междусменный отдых – это перерыв между рабочими днями, сменами, который обычно продолжается 12-16 часов. Переход из одной смены в другую при сменной работе происходит после выходного дня в соответ. с графиком сменности. Еженедельный непрерывный отдых, т.е. выходные дни, должен быть не менее 42 ч. Общим выходным днем и при пяти-, и шестидневной рабочей неделе является воскресенье. Второй выходной день при 5-дневной рабочей неделе устанавливается коллективным договором или ПВТР и, как правило, подряд, т.е. или суббота, или понедельник. На непрерывно действующих производствах, в учреждениях, организациях выходные дни работникам предоставляются в различные дни недели поочередно каждой группе работников согласно графикам сменности, утверждаемым администрацией по согласованию с профкомом. К работам в выходные дни не привлекаются те работники, для которых запрещены сверхурочные работы: беременные женщины, работники моложе 18 лет. Оплату за работу в праздничные дни Кодекс предусматривает, как правило, не менее чем в двойном размере, либо по желанию работника она может компенсироваться предоставлением другого дня отдыха.

 

1. ОПЛАТА ТРУДА: ПОНЯТИЕ И ФОРМЫ. ОСНОВНЫЕ ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ГАРАНТИИ ПО ОПЛАТЕ ТРУДА РАБОТНИКОВ.

В форме заработной платы оплачивается только труд лиц, работающих по трудовому договору.

Заработная плата как правовая категория — вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, ка­чества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера) и стимулирую­щие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии, поощрительные выплаты) — ст. 129 ТК.

Заработная плата является обязательным условием трудового до­говора; ее выплата — юридическая обязанность работодателя. Заработная плата — это оплата за живой труд, за сам процесс труда, а не за конечный результат, как это имеет место в гражданско-правовых договорах.

Оплата и нормирование труда работников регулируются гл. 20-22 Трудового кодекса и рядом других нормативных актов.

Обеспечение права каждого работника на своевременную и в полном размере выплату справедливой заработной платы, обеспечивающей достойное человека существование для него самого и его семьи, — один из основных принципов правового регулирования трудовых отношений, закрепленных в ст. 2 ТК.

В организацию оплаты труда работников должен быть положен принцип справедливости в оценке труда. Заработная плата работника должна зависеть от его квалификации, сложности выполняемой работы, количе­ства и качества затраченного труда. Должна быть обеспечена равная оп­лата за равный труд без какой-либо дискриминации (ст. 132 ТК).

В России применяются два метода правового регулирования зара­ботной платы: государственное регулирование, которое в основном сво­дится к установлению государственных гарантий по оплате труда, и договорное регулирование. При этом преобладающая роль в современный период принадлежит договорному регулированию.

Государственные гарантии в области оплаты труда закреплены в ст. 130 ТК. Их конкретизация содержится в гл. 21 ТК. Основные из них сводятся к следующему.

1. Установление минимального размера заработной платы (ст. 133 ТК), который вводится одновременно на всей территории РФ. С 1 сентября 2007 г. он составляет 2300 руб. в месяц. Месячная заработная плата работника, полностью отработавшего норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда.
2. Запрещение дискриминации в оплате труда (ст. 132 ТК). Заработная плата не может зависеть от пола, возраста, национально­сти и других обстоятельств, не связанных с квалификацией, количеством и качеством труда.
3. Обеспечение повышения уровня реального содержания заработной платы, включая индексацию заработной платы в связи с ростом потребительских цен на товары и услуги (ст. 134 ТК). В бюджетных организациях индексация производится в порядке, установленном законодательством, в других — в порядке, установленном коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами.
4. Закрепление требования повышения оплаты труда в особых условиях: на тяжелых работах, работах с вредными и опасными условиями труда, а также в местностях с суровыми климатическими условиями (ст. 146 ТК).
5. Снятие ограничений в оплате труда. В настоящее время заработная плата работников максимальным размером не ограничивается (ст. 132 ТК).
6. Непосредственное регулирование размеров оплаты труда отдельных категорий работников (государственных служащих, работников бюджетных организаций и некоторых других).

‘ 7. Ограничение возможности выплаты заработной платы в неденежной (натуральной) форме (ст. 131 ТК). В соответствии с коллективным или трудовым договором по письменному заявлению работника выплата ему заработной платы может производиться в иных формах, не противоречащих законодательству и отличных от денежной формы. Однако доля неденежных доходов не может превышать 20% от начисленной месячной заработной платы. Не допускается выплата заработной платы в бонах, купонах, в форме долговых обязательств, расписок, а также в виде спиртных напитков, наркоти­ческих, токсических, ядовитых и вредных веществ, оружия, боеприпасов и других предметов, свободный оборот которых запрещен.

8. Ограничение удержаний из заработной платы работников (ст. 137— 138 ТК).
9. Установление ответственности работодателей за нарушения в выплате заработной платы (ст. 142 ТК). Здесь предусмотрено радикальное новшество: если выплата заработной платы задержана на срок более 15 дней, работник имеет право, известив работодателя в письменной форме, приостановить свою работу на весь период до выплаты задержанной суммы.

В период приостановления работы работник имеет право в свое рабочее время отсутствовать на рабочем месте. Однако он обязан выйти на работу не позднее следующего рабочего дня после получения письменного уведомления от работодателя о готовности произвести выплату задержанной заработной платы в день выхода работника на работу.

Приостановление работы не допускается в случаях, указанных в ст. 142 ТК.          ,              

Договорное регулирование заработной платы подразделяется на две разновидности:

• коллективно-договорное, которое осуществляется путем заключения федеральных, региональных, отраслевых (межотраслевых), территориальных тарифных соглашений и коллективных догово­ров в организациях и у индивидуального предпринимателя;
• индивидуально-договорное, основанное на соглашении между работником и работодателем о размере и условиях оплаты труда, закрепленных в трудовом договоре.

 

В соответствии с ч. 1 ст. 131 ТК РФ выплата заработной платы производится в денежной форме в валюте Российской Федерации, то есть в рублях. Таким образом, первой формой оплаты труда работников является выплата заработной платы в полном размере в денежной форме. Выплата всей заработной платы в денежной форме является общим правилом. Установление данной формы оплаты труда возможно путем включения соответствующего условия в трудовой договор, а также путем фактической выплаты всей заработной платы в рублях. То есть денежная форма выплаты всей заработной платы является обычной, и потому она не требует особого оформления, подтверждающего законность и обоснованность ее использования.

В ч. 2 ст. 131 ТК РФ говорится о том, что в соответствии с коллективным или трудовым договором по письменному заявлению работника оплата труда может производиться в иных формах, не противоречащих законодательству Российской Федерации и международным договорам Российской Федерации. Следовательно, заработная плата может в установленных законодательством и соглашением сторон трудового договора случаях выплачиваться в неденежной форме. То есть существует возможность выплаты заработной платы не денежными средствами, а имуществом. Поэтому второй формой является выплата части заработной платы в имущественной форме без использования денежных средств в качестве платежа. В соответствии с ч. 1 ст. 131 ТК РФ доля заработной платы, выплачиваемой в неденежной форме, не может превышать

20 процентов от общей суммы получаемой работником заработной платы. В ч. 3 ст. 131 ТК РФ запрещена выплата заработной платы в виде спиртных напитков, наркотических, токсических,

ядовитых и вредных веществ, оружия, боеприпасов и других предметов, в отношении которых установлены запреты или ограничения на их свободный оборот.

В связи с изложенным судебная практика исходит из того, что выплата заработной платы в неденежной форме может быть признана законной и обоснованной при доказанности следующих юридически значимых обстоятельств. Во-первых, наличия добровольного волеизъявления работника, подтвержденного его письменным заявлением, на получение заработной платы в неденежной форме. Отсутствие письменного заявления работника на получение заработной платы в неденежной форме при возникновении спора лишает работодателя права ссылаться на свидетельские показания для подтверждения данного волеизъявления работника. При этом ст. 131 ТК РФ не исключает право работника выразить согласие на получение части заработной платы в неденежной форме как при конкретной выплате, так и в течение определенного срока, например, месяца, квартала. Если работник выразил желание на получение части заработной платы в неденежной форме на определенный срок, то он не лишен возможности до истечения этого срока отказаться от такой формы оплаты, уведомив об этом работодателя. После получения такого уведомления выплата заработной платы в неденежной форме должна быть прекращена, и работник должен получать заработную плату в денежной форме.

Во-вторых, при применении данной формы оплаты труда должна быть доказана выплата заработной платы в неденежной форме в размере, не превышающем 20 процентов от общей суммы заработной платы. Следовательно, при каждой выплате доля неденежной формы не может превышать 20 процентов от общей суммы, подлежащей выдаче работнику.

В-третьих, должно быть доказано, что выплата заработной платы в неденежной форме является обычной и желательной в отдельных отраслях промышленности или при выполнении работ по отдельным профессиям. То есть работник может в этом случае использовать полученное в виде оплаты его труда для собственных нужд.

В-четвертых, должно быть доказано, что выплата заработной платы в неденежной форме является подходящей для личного потребления работником и членами его семьи или приносит ему пользу, в частности может быть использована для занятий в нерабочее время.

В-пятых, должно быть доказано соблюдение запретов на выплату заработной платы в виде спиртных напитков, наркотических, токсических, ядовитых и вредных веществ, оружия, боеприпасов и других предметов, в отношении которых установлены запреты или ограничения на их свободный оборот, а также в виде долговых обязательств, расписок, бонов, купонов, то есть средств, которые не имеют материальной ценности и не могут быть использованы в качестве эквивалента части заработной платы работника, заменяемой неденежными выплатами.

В-шестых, при выплате работнику заработной платы в неденежной форме должны быть соблюдены требования разумности и справедливости в отношении стоимости товаров, передаваемых ему в качестве оплаты труда, то есть их стоимость во всяком случае не должна превышать уровень цен, сложившихся для этих товаров в данной местности. Кроме того, переда­ваемые работнику в качестве оплаты неденежные средства платежа не должны быть меньше части заработной платы, которая заменяется этими средствами.

 

 

1. ГАРАНТИИ И КОМПЕНСАЦИИ, ИХ КЛАССИФИКАЦИЯ.

Гарантийные выплаты

Гарантийные выплаты – это полное или частичное

сохранение за работником зарплаты за время, когда

он по уважительным причинам, предусмотренным за-

коном, не выполнял свои трудовые обязанности. Га-

рантийные выплаты даются не за труд, а за время от-

сутствия на работе в указанных ТК случаях.

Гарантийные доплаты осуществляются при выпол-

нении работы со снижением зарплаты.

Виды гарантийных выплат и доплат.

1. Зависящие от производства или действия руково-

дителя: 1) оплата времени вынужденного прогула не-

законно уволенному при восстановлении его на рабо-

те; 2) оплата средней зарплаты беременным женщи-

j нам за время освобождения ее по медицинскому пред-

писанию от тяжелой работы с переводом на более

легкую; 3) выплата выходного пособия.

2. Гарантийные выплаты и доплаты, связанные с оп-

латой отпусков и подобных периодов: 1) гарантийные

выплаты в размере среднего заработка за время еже-

годных основных и оплачиваемых дополнительных от-

пусков, в том числе материнских и целевых для учебы

отпусков, а также работникам, направленным произ-

водством на курсы повышения квалификации; 2) га-

рантийные доплаты за перерывы для кормления ре-

бенка до 1,5 лет и за краткосрочные перерывы для

обогревания; 3) доплата женщинам села и работникам

районов Крайнего Севера и приравненных к ним мест-

ностей, также подросткам за сокращенное рабочее

время; 4) доплата при переводе работника на другую

ниже оплачиваемую работу до его прежнего среднего

заработка в течение месяца, а при переводе в связи с

трудовым увечьем по вине предприятия – до восста-

новления трудоспособности или установления инва-

лидности; 5) доплаты до прежнего среднего заработка

беременным и кормящим матерям при переводе на

более легкую работу.

3. Не зависящие от производства, но необходимые

для государства и общества: 1) оплата времени вы-

полнения государственных или общественных обязан-

ностей по среднему заработку работника; 2) средний

заработок сохраняется за работником на время испол-

нения депутатских обязанностей, явки во МСЭК.

4. Гарантии работнику в связи с изменением его здо-

ровья: 1) гарантии работнику при временной нетрудо-

способности; 2) работникам, направляемым на меди-

цинское обследование; 3) работнику в дни сдачи им

крови и ее компонентов.

Средний заработок для гарантийных выплат подсчи-

тывается за два последних месяца работы работника.

ственных за поставку материалов, непрерывность тех-

нологического процесса и т. д.).

Компенсационные выплаты

Компенсации – это денежные выплаты, установ-

ленные в целях возмещения работникам затрат, свя-

занных с исполнением ими трудовых обязанностей и

иных обязанностей, предусмотренных законом.

1. Компенсации по командировкам. Служебная

командировка – это поездка работника по распоряже-

нию работодателя на определенный срок для выпол-

нения служебного поручения вне места постоянной

работы. Не признаются служебными командировками

служебные поездки работников, постоянная работа

которых осуществляется в пути или имеет разъездной

характер (ст. 166 ТК). При командировке работодатель

обязан возместить расходы: по проезду (туда и обрат-

но); по найму жилого помещения (оплате жилья); рас-

ходы, связанные с проживанием вне места постоянно-

го жительства (суточные); иные расходы, произведен-

ные работником с разрешения или ведома работода-

теля.

2. Компенсации при переезде на работу в дру-

гую местность выплачиваются за счет работодате-

ля нового места работы. К ним относятся расходы по

переезду работника, членов его семьи и провозу иму-

щества (если работодатель не предоставил средства

передвижения); суточные за время пути; расходы по

обустройству на новом месте; «подъемные» в виде

единовременного пособия в размере месячной зар-

платы по новому месту работы.

3. Коипенсации за использование работником

личного имущества (инструмента, машины) в ин-

тересах работодателя с его разрешения или ведома

выплачиваются за амортизацию используемого инст-

румента, приборов,личного транспорта. Основанием

выплаты является приказ, в котором указывается

размер выплаты. Они осуществляются один раз в ме-

сяц.

4. Компенсация вынужденного неполного време-

ни. С учетом заработка ежемесячная компенсация не

должна превышать установленную минимальную оп-

лату труда, выплачивается из фонда занятости адми-

нистрации производства тем, кто до этого работал с

полным рабочим временем, а после перевода на не-

полное рабочее время работал менее двух месяцев.

Эта компенсация выплачивается не более шести ме-

сяцев.

 

1. ДИСЦИПЛИНА ТРУДА. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ДИСЦИПЛИНАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ. ПОРЯДОК ПРИМЕНЕНИЯ ДИСЦИПЛИНАРНЫХ ВЗЫСКАНИЙ.

Понятие трудовой дисциплины, трудового

распорядка

Дисциплина труда – обязательное для всех работ-

ников подчинение правилам поведения, установлен-

ным в данной общественной организации труда, а так-

же ответственность за их нарушение.

Трудовой распорядок организации определяется

Правилами внутреннего трудового распорядка.

Правила внутреннего трудового распорядка – ло-

кальный нормативный акт организации, регламенти-

рующий порядок приема и увольнения работников, ос-

новные права, обязанности и ответственность сторон

трудового договора, режим работы, время отдыха,

применяемые к работникам меры поощрения и взы-

скания, а также иные вопросы регулирования трудо-

вых отношений в организации.

Правила внутреннего трудового распорядка явля-

ется приложением к коллективному договору. Они со-

стоят из разделов: общие положения; порядок прие-

ма и увольнения; обязанности работника и работо-

дателя; рабочее время, его режим, графики сменно-

сти; меры поощрения за успехи в труде; дисципли-

нарная ответственность за нарушение трудовой дис-

циплины.

Дисциплина труда на производстве включает соблю-

дение технологической (соблюдение технологического

процесса) и производственной дисциплины (трудовая

дисциплина должностных лиц администрации, ответ-

ственных за поставку материалов, непрерывность тех-

нологического процесса и т. д.).

Обеспечение трудовой дисциплины достигается ме-

тодами сознательного убеждения, поощрения за доб-

росовестный труд, применения мер дисциплинарного

воздействия.

Работодатель вправе поощрять работников, добро-

совестно исполняющих трудовые обязанности (объ-

являет благодарность, выдает премию, награждает

ценным подарком, почетной грамотой, представляет

к званию лучшего по профессии). За особые трудо-

вые заслуги перед обществом и государством работ-

ники могут быть представлены к государственным

наградам (награждение орденами, медалями, при-

своение почетных званий и званий лучшего работни-

ка по данной профессии (например, «Заслуженный

юрист РФ», «Заслуженный врач РФ»). Все применен-

ные меры поощрения отмечаются в трудовой книжке

работника.

 

1. ПРОФЕССИОНАЛЬНАЯ ПОДГОТОВКА, ПЕРЕПОДГОТОВКА И ПОВЫШЕНИЕ КВАЛИФИКАЦИИ РАБОТНИКА. ГАРАНТИИ РАБОТНИКАМ, СОВМЕЩАЮЩИМ РАБОТУ С ОБУЧЕНИЕМ.

Правовое регулирование профессиональной

подготовки, переподготовки и повышения

квалификации работников. Ученический договор

Работодатель согласно ст. 196 ТК проводит проф-

подготовку, переподготовку, повышение квалифика-

ции работников, обучение их вторым профессиям в

организации, а при необходимости – в образователь-

ных учреждениях. Профессиональная подготовка –

обучение работника, не имеющего специальных навы-

ков, определенной специальности с получением ква-

лификации по профессии.

Профессиональная переподготовка производится

в случаях необходимости освоения работником, имею-

щим специальность, новой специальности в связи с

внедрением новых технологий, установкой нового обо-

рудования на производстве.

. Повышение квалификации – систематическое полу-

чение новых навыков, знаний по профессии.

Работодатель вправе заключить ученический дого-

вор: 1) с лицом, ищущим работу (на профессиональ-

ное обучение); 2) с работником данной организации

(на переобучение без отрыва от производства).

Ученический договор заключается на срок, необхо-

димый для обучения данной профессии, специально-

сти, квалификации. Он заключается в письменной

форме в двух экземплярах и должен содержать: на-

именование сторон; указание на конкретную профес-

сию, специальность, квалификацию, приобретаемую

учеником; обязанность работодателя обеспечить ра-

ботнику возможность обучения в соответствии с уче-

ническим договором; обязанность’работника пройти

обучение и в соответствии с полученной профессией,

специальностью, квалификацией проработать по тру-

довому договору с работодателем в течение срока, ус-

тановленного в ученическом договоре; срок учениче-

ства; размер оплаты в период ученичества. Содержа-

ние договора может быть изменено только по согла-

шению сторон. Срок действия договора может быть

продлен на время болезни ученика и др.

Ученичество организуется в форме индивидуально-

го, бригадного, курсового обучения.

Время ученичества в течение недели не должно

превышать нормы рабочего времени, установленной

для работников соответствующих возраста, профес-

сии при выполнении соответствующих работ. На пери-

од ученичества работник-ученик не может быть по-

слан в командировку, привлечен к сверхурочным ра-

ботам. Ему выплачивается стипендия в размере не

ниже 1 МРОТ.

По окончании обучения ученик сдает квалификаци-

онные экзамены и ему присваивается полученная им

специальность с определенной квалификацией, по ко-

торой он без испытательного срока заключает сроч-

ный трудовой договор с работодателем. При отказе

работника приступить к работе он возмещает все рас-

ходы, связанные с ученичеством, работодателю, в том

числе и полученную стипендию.

 

1. ОХРАНА ТРУДА. ТРЕБОВАНИЯ ОХРАНЫ ТРУДА. ОРГАНИЗАЦИЯ ОХРАНЫ ТРУДА. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ПРАВ РАБОТНИКОВ НА ОХРАНУ ТРУДА.

Организация охраны труда

Государственное управление охраны труда осуще-

ствляет Правительство РФ и по его поручению Мин-

труд РФ и другие органы исполнительной власти РФ и

субъектов РФ.

В отраслевых министерствах, ведомствах и объе-

динениях предприятий создаются службы охраны

труда для обеспечения соблюдения требований ох-

раны труда.

В организациях, осуществляющих производствен-

ную деятельность с численностью более 100 работни-

ков, создается служба охраны труда или вводится

должность специалиста по охране труда, а с числен-

ностью 100 и менее работников решение о создании

такой службы или введении должности специалиста

по охране труда принимает работодатель с учетом

специфики деятельности организаций.

Структуру и численность службы охраны труда в ор-

ганизации определяет работодатель с учетам реко-

мендаций Минтруда РФ.

В организации по инициативе работодателя и (или)

работников, профкома для организации работ по охра-

не труда создается комитет (комиссия) по охране тру-

да из представителей сторон на паритетной основе.

Работодатель несет ответственность за нарушение

обязанностей по обеспечению безопасных условий и

охраны труда, установленных ст. 212 ТК. Работник

также имеет обязанности в области охраны труда (со-

блюдение требований охраны труда; прохождение

обязательных предварительных (при поступлении на

работу) и периодических (в течение трудовой деятель-

ности) медицинских осмотров и т. д.).

Помимо постоянного (текущего в процессе труда) су-

ществует предупредительный надзор за охраной труда

(прием в эксплуатацию промышленных зданий, стан-

ков; вводный инструктаж по технике безопасности и

производственной санитарии; обязательные медицин-

ские осмотры для некоторых категорий работников).

Постановлением Правительства РФ от 23 мая 2000 г.

утвержден перечень актов, содержащий единые госу-

дарственные нормативные требования по охране тру-

да, отраслевые правила по технике безопасности и

производственной санитарии – Госстандарты системы

стандартов безопасности труда (ГОСТ ССБТ), отрасле-

вые стандарты (ОСТ ССБТ), отраслевые (ПОТРМ) и ти-

повые инструкции по охране труда (ТИРО), строительные

и санитарные нормы и правила (СНиП и СанПиН), инст-

рукции по безопасности, гигиенические нормативы.

На основе этих актов организации сами разрабаты-

вают и утверждают стандарты предприятия (СТП

ССБТ) и инструкции по охране труда для работников.

Государственные нормативные требования охраны

труда утверждаются сроком на пять лет и могут быть

продлены не более чем на два года.

 

1. ПОНЯТИЕ МАТЕРИАЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И УСЛОВИЯ ЕЕ НАСТУПЛЕНИЯ.

Законодательство о материальной ответственности сторон трудового договора направлено на защиту имущества и имущественных прав сторон трудового договора — работников и работодателей. Таким образом, речь идет о защите собственности. Если работодатель — государственная или муниципальная организация, обладающая правом хозяйствен­ного ведения или оперативного управления имуществом, объектом за­щиты является государственная или муниципальная собственность. Если работодатель — негосударственное юридическое или физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, защите подлежит собственность юридического лица (организации) или частная собствен­ность гражданина. Поскольку в трудовых отношениях работником все­гда является гражданин, законодательство о материальной ответствен­ности защищает его частную собственность, а также его имущественные права, вытекающие из трудового отношения.

Обязанности сторон трудового договора по обеспечению сохранности имущества и имущественных прав друг друга вытекают из закона. В ст. 21 ТК в числе основных обязанностей работника названо бережное отношение к имуществу работодателя и других работников. Статья 22 ТК закрепила обязанность работодателя возмещать вред, при­чиненный работникам в связи с исполнением ими трудовых обязаннос­тей. Из этого вытекает вывод об обязанности работодателя не только принимать меры к охране имущества работников, но и обеспечивать все их имущественные права и интересы, включая своевременную и в полном размере выплату заработной платы, недопущение незаконных отстранений от работы и увольнений и т. д.

Трудовой кодекс законодательно закрепил взаимную материальную ответственность сторон трудового договора за причинение другой сто­роне материального ущерба. Материальная ответственность регулируется гл. 37-39 ТК.

Материальная ответственность — это обязанность стороны трудово­го договора (работодателя или работника), причинившей материаль­ный ущерб другой стороне, возместить этот ущерб. Ущерб подлежит возмещению, если он явился результатом виновного противоправного действия (бездействия) причинителя ущерба. При этом размер причиненного ущерба должна доказать потерпевшая сторона.

Поскольку трудовые отношения не основаны на принципе равноправия их участников и у работодателя больше возможностей защитить свои имущественные интересы, чем у работника, законодательство о ма­териальной ответственности сориентировано прежде всего на охрану и защиту работников. Об этом свидетельствует подробное законодатель­ное регулирование материальной ответственности работников за ущерб, причиненный работодателю, преследующее цель исключить необосно­ванное привлечение их к материальной ответственности. Подтвержда­ется это и установлением в большинстве случаев ограниченной материальной ответственности работников, в то время как работодатель всегда возмещает причиненный работнику ущерб в полном размере, а иногда кроме имущественного возмещает и моральный вред.

Пределы материальной ответственности установлены законом. Од­нако Трудовой кодекс допустил возможность конкретизации матери­альной ответственности сторон в самом трудовом договоре или при­лагаемом к нему соглашении, заключаемом в письменной форме. Тем самым допущены некоторые возможности договорного регулирова­ния размеров материальной ответственности.

Однако при этом договорная ответственность работодателя перед работником не может быть ниже, чем это предусмотрено законодательством, т. е. не может быть снижена по соглашению сторон. В то же время ответственность работника перед работодателем не может быть повы­шена по сравнению с предусмотренной законодательством (ст. 232 ТК). То есть речь может идти только о снижении размеров материальной от­ветственности работника.

Так, не будет иметь юридической силы условие договора о полной материальной ответственности работника, если по закону в этом слу­чае наступает ответственность ограниченная. Не могут быть увели­чены пределы ограниченной материальной ответственности. В то же время юридически ничтожным будет соглашение с работником об освобождении работодателя от ответственности за причиненный ра­ботнику ущерб. Как видим, в этой норме приоритет также отдается интересам работников.

Условия наступления материальной ответственности работников опре­делены ст. 239-240,244-245 и 247 ТК.

Наличие ущерба не является достаточным основанием для привле­чения работника к материальной ответственности. Требуется еще наличие в совокупности 3 условий.

1. Ущерб должен быть результатом противоправного деяния (действия или бездействия) работника. То есть он должен быть вызван нарушением, допущенным работником. Это может быть нарушение закона, правил внутреннего трудового распорядка, технологического процесса, правил, инструкций и т. д.

Материальная ответственность работника наступить не может и исключается в следующих случаях:

• если нарушения работник не совершал или факт нарушения ус­тановлен не будет;
• когда ущерб возник в результате правомерного действия работника. Например, если по распоряжению заведующего отделом магазина был снят с реализации товар, срок годности которого истек, материальная ответственность заведующего отделом наступить не может, хотя работодателю причинен ущерб;
• если ущерб возник вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвы­чайных, непредвиденных обстоятельств (например, стихийного бедствия, аварии), нормального хозяйственного риска (напри­мер, при разработке новых .технологических процессов), вслед­ствие крайней необходимости или необходимой обороны;
• если ущерб возник вследствие неисполнения работодателем обязан­ностей по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику (ст. 239 ТК). Например, если торговля осуществляется на открытом воздухе или в неотапливаемом помещении в холодное время года, продавец не может быть привлечен к материальной ответственности за порчу товара вследствие низкой температуры.
• Ущерб должен быть причинен по вине работника — умышленно или по небрежности. В трудовом праве обычно действует презумпция невиновности работника в причинении ущерба. Исключение установлено для случаев полной материальной ответственности на основании письменного договора о принятии на себя работником или бригадой полной материальной ответственности за недостачу вверенных ценностей (ст. 244-245 ТК). Поскольку ценности вверяются работниками произошла их недостача, работники предполагаются виноватыми в этом и будут нести ответственность, если не докажут, что ущерб возник не по их вине. В таких случаях работодатель не обязан доказывать вину работников, а должен только установить факт ущерба и определить его размер в соответствии с требованиями ст. 246 и 247 ТК.

Основанием для привлечения работника к ответственности являет­ся вина в любой форме — умысла или неосторожности (небрежности). Однако форма вины влияет на вид ответственности. При умышленном причинении ущерба ответственность всегда будет полной (при хище­нии, умышленном уничтожении, умышленной порче имущества и т. д.). При неосторожной вине (небрежности) ответственность может быть либо ограниченной, либо полной.

3. Необходимо установление непосредственной причинной связи между противоправным виновным действием (бездействием) работника и ущербом, т. е. ущерб должен быть вызван именно деянием работника, а не какими-либо иными обстоятельствами. Бывают ситуации, в которых причиной ущерба является не нарушение, допущенное работником, а иные обстоятельства (естественные свойства товара при его порче; истечение срока годности и невозможность вследствие этого реализации товара, даже если бы работник не допустил нарушения условий его хранения, и т. д.). При отсутствии причинной связи может наступить дисциплинарная ответственность работника, допустившего правонарушение, но к материальной ответственности он привлечен быть не может.

При наличии основания ответственности — реального ущерба и всех рассмотренных условий в совокупности — привлечение работника к материальной ответственности возможно. Однако работодатель вправе с уче­том конкретных обстоятельств полностью или частично отказаться от взыскания с работника убытка. Таким образом, привлечение работника к материальной ответственности — право, но не обязанность работодателя.

Указанное право работодателя может быть ограничено собственником имущества организации в случаях, предусмотренных законодательством, либо учредительными документами организации (ст. 240 ТК).

 

 

1. СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ ТРУДОВЫХ ПРАВ РАБОТНИКОВ.

Защита трудовых прав работников – это система

мер по обеспечению, соблюдению и защите, а также

восстановлению нарушенных трудовых прав работни-

ков, ответственности работодателей и их представи-

телей за нарушение трудового законодательства.

Способы защиты трудовых прав и законных интере-

сов работников.

1. Государственный контроль и надзор за соблюде-

нием трудового законодательства.

2. Защита трудовых прав профсоюзами.
3. Самозащита работниками трудовых прав.

Государственный контроль и надзор за соблюдени-

ем трудового законодательства, иных нормативных

актов, содержащих нормы трудового права, во всех

организациях на территории РФ осуществляют органы

Федеральной инспекции труда.

Госнадзор за соблюдением правил по безопасному

ведению работ в отдельных отраслях и на некоторых

объектах промышленности наряду с органами феде-

ральной инспекции труда осуществляют специально

уполномоченные органы – федеральные надзоры

(Госгорпромтехнадзор, Госэнергонадэор, Госсанэпи-

демнадзор, Госатомнадзор).

Внутриведомственный госнадзор за соблюдением

трудового законодательства, иных нормативных ак-

тов, содержащих нормы трудового права, в подведом-

ственных организациях осуществляют органы испол-

нительной власти РФ субъектов РФ и органы местного

самоуправления.

Госнадзор за точным и единообразным исполнени-

ем трудового законодательства, иных нормативных

актов, содержащи^нормы трудового права, осуществ-

ляют Генеральный прокурор РФ и подчиненные ему

прокуроры.

При защите прав работников не должны нарушаться

права работодателя. Федеральный закон от 8 августа

2001 г. «О защите прав юридических лиц и индивиду-

альных предпринимателей при проведении государст-

венного контроля (надзора)» направлен на защиту

прав юридических лиц и индивидуальных предприни-

мателей при проведении госконтроля (надзора). Закон

устанавливает: порядок проведения мероприятий по

контролю; права юридических лиц и индивидуальных

предпринимателей при проведении госконтроля; меры

по защите их прав и законных интерасов; обязанности

органов госконтроля (надзора) и их должностных лиц

при проведении мероприятий по контролю.

Продолжительность мероприятия по контролю не

должна превышать одного месяца.

В отношении одного юридического лица или индиви-

дуального предпринимателя каждым органом госкон-

троля (надзора) плановое мероприятие по контролю

может быть проведено не более чем один раз в два

года

Согласно ТК РФ и Федеральному закону от 8 де-

кабря 1995 г. «О профессиональных союзах, их пра-

вах и гарантиях деятельности» профсоюзы выпол-

няют функцию защиты и представления интересов

работников на всех этапах правового регулирования

труда.

Профкомы организаций и представители вышестоя-

щих органов, профсоюзов готовят проекты коллектив-

ных договоров и социально-партнерских соглашений,

высказывают в письменной форме свое мнение при

создании локальных нормативных актов.

При принятии решения работодатель обязан учиты-

вать мнение профсоюза. Перед принятием решения

работодатель направляет проект локального норма-

тивного акта и обоснование к нему в профком, пред-

ставляющий интересы всех или большинства работ-

ников данной организации. В течение пяти рабочих

дней с момента получения проекта профком направ-

ляет работодателю свое мотивированное мнение по

проекту. Если работодатель не согласен с этим мнени-

ем, то он обязан в течение трех дней после получения

провести дополнительные консультации с профкомом

в целях достижения взаимовыгодного решения. При

недостижении соглашения возникшие разногласия

оформляются протоколом и работодатель может при-

нять локальный нормативный акт, который может

быть обжалован профкомом в ГИТ или в суд. Профком

имеет право начать процедуру коллективного трудово-

го спора.

Статья 373 ТК устанавливает порядок учета работо-

дателем мнения профкома при принятии решения о

расторжении трудового договора по инициативе рабо-

тодателя G работником – членом профсоюза.

В этом случае работодатель направляет в проф-

ком проект соответствующего приказа и копии доку-

ментов, являющихся основанием для принятия ука-

занного решения. В течение семи дней со дня полу-

чения проекта приказа и копий документов профком

рассматривает этот вопрос и направляет работода-

телю свое мотивированное мнение в письменной

форме.

Работодатель обязан безвозмездно создавать усло-

вия для осуществления деятельности выборного

профсоюзного органа – предхтавлять помещение

для проведения заседаний, хранения документации,

оргтехнику, средства связи и т. д.

В целях самозащиты своих трудовых прав работ-

ник может отказаться от выполнения работы, не

предусмотренной трудовым договором, или работы,

которая непосредственно угрожает его жизни и здо-

ровью.

На время отказа от такой работы за работником со-

храняются все права, определенные ТК РФ и иными

нормативными актами

 

 

 

1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ НАДЗОРА И КОНТРОЛЯ ЗА СОБЛЮДЕНИЕМ ТРУДОВОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА.

Государственный надзор и контроль за соблюдением трудового за­конодательства является одним из способов защиты трудовых прав и законных интересов работников. Он распространяется в равной мере на предприятия и организации всех форм собственности и всех орга­низационно-правовых форм, а также на работодателей — индивиду­альных предпринимателей и физических лиц

Законодательством определены система и компетенция специальных органов государства, основным направлением деятельности которых яв­ляется надзор за соблюдением законодательства о труде, правил и норм охраны труда. Высший надзор за исполнением законодательства о труде осуществляется органами прокуратуры РФ.

Основным контролирующим государственным органом является Федеральная инспекция труда, деятельность которой регулируется ст. 354-365 ТК.

Федеральная инспекция труда — это единая централизованная система, состоящая из федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на проведение государственного надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства, и его территориальных органов (государственных инспекций труда).

Государственный контроль и надзор за соблюдени-

ем трудового законодательства и охраны труда во

всех организациях на территории РФ осуществляет

Федеральная инспекция труда (ФИТ) и подведомст-

венные ей государственные инспекции труда на мес-

тах (согласно положению «О Федеральной инспекции

труда», утв. постановлением Правительства РФ от

28 января 2000 г.).

Система органов ФИТ является единой и централи-

зованной. Руководство деятельностью ФИТ осуществ-

ляет Главный государственный инспектор труда РФ,

назначаемый на должность и освобождаемый от

должности Правительством РФ. В свою очередь, он

назначает и освобождает от должности руководителей

государственных инспекций труда в субъектах РФ –

главных государственных инспекторов.

Государственные инспекторы труда наделены кру-

гом прав и полномочий. Они анализируют обстоятель-

ства и причины выявленных нарушений трудового за-

конодательства, правил охраны труда, принимают

меры по их устранению и восстановлению нарушен-

ных трудовых прав граждан; обобщают данные о со-

стоянии и причинах производственного травматизма,

разрабатывают меры по их профилактике, принимают

участие в расследовании несчастных случаев на про-

изводстве; рассматривают и согласовывают проекты

отраслевых и межотраслевых правил по охране труда

и т. д. (ст. 356 ТК).

Государственный контроль за соблюдением правил

по безопасному ведению работ в отдельных отраслях

и на некоторых объектах промышленности наряду с

ФИТ осуществляют федеральные надзоры. Они дей-

ствуют на основе ТК РФ и положений о них, утвер-

жденных Правительством РФ.

1. Государственный надзор за безопасным ведением

работ в промышленности осуществляет Федеральный

горный и промышленный надзор РФ (Госгорпромтехнад-

зор). Он следит за соблюдением норм по охране труда в

организациях угольной, горнорудной, горно-химической,

нефтедобывающей, металлургической промышленно-

сти, при ведении взрывных работ в промышленности.

2. Государственный энергетический надзор РФ (Гос-

энергонадзор) осуществляет надзор за проведением

мероприятий, обеспечивающих безопасное обслужи-

вание электрических и теплоизолирующих установок

(СТ.367ТК).

3. Государственный санитарно-эпидемиологический

надзор РФ (Госсанэпидемнадзор) осуществляет над-

зор за соблюдением организациями санитарно-гигие-

нических и санитарно-противоэпидемиологических

норм и правил (ст. 368 ТК).

4. Государственный надзор за ядерной и радиацион-

ной безопасностью РФ (Госатомнадзор) следит за со-

блюдением правил ядерной и радиационной безопас-

ности (ст. 369 ТК)

 

 

1. ПОНЯТИЕ, КЛАССИФИКАЦИЯ И ПРИЧИНЫ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ТРУДОВЫХ СПОРОВ.

Трудовые споры — это неурегулированные разногласия, возникающие между работником или коллективом работников и работодателем по вопросам, связанным с применением труда. Действительно, в процессе применения труда в рамках трудовых отношений работника с работодателем могут возникать и возникают разногласия, которые зачастую перерастают в трудовые споры.

Трудовой спор считается возникшим, когда разногласия не урегулированы путем непосредственных переговоров работника (коллектива) с работодателем. Поэтому, чтобы не доводить разногласия до трудового спора, работнику (коллективу) следует попытаться урегулировать их непосредственно с работодателем.

Наличие трудовых споров — свидетельство неблагополучия в об­ществе в целом и в рамках трудовых коллективов в частности.

Причин возникновения трудовых спорив много, и они разные. Наиболее распространенная — это нарушение работодателем трудовых прав отдельных работников или трудовых коллективов в целом.

Современный период, к сожалению, характеризуется грубейшими нарушениями трудовых прав работников (незаконные отказы в приеме на работу, незаконные увольнения, невыплата или выплата в неполном размере и несвоевременно заработной платы, непредоставление отпусков или предоставление их без оплаты, введение штрафных санкций за на­рушения трудовой дисциплины, невыплата пособий по обязательному социальному страхованию и т. д.). В этой ситуации закономерно перера­стание разногласий в качественно новое состояние — в трудовые конфликты, сопровождающиеся митингами, демонстрациями, забастовками и другими проявлениями возмущения людей.

К трудовым спорам приводит плохая организация труда, нечеткое разграничение трудовых функций между работниками, неудовлетво­рительный стиль руководства трудовыми коллективами и т. д.

Иногда трудовые споры возникают вследствие низкой правовой культуры работников, не знающих своих трудовых прав и обязанностей, предъявляющих необоснованные требования работодателю и т. д.

Основным средством преодоления трудовых споров является ис­коренение причин и условий, их порождающих.

Законодательством установлен различный порядок рассмотрения трудовых споров. Он зависит от вида трудового спора. Поэтому необходимо знать классификацию трудовых споров, чтобы разобраться в порядке их рассмотрения.

Классификация трудовых споров проводится: а) по субъектам спо­ров; б) по характеру споров.

По субъектам трудовые споры подразделяются на индивидуальные -и коллективные. Индивидуальные — это споры между конкретным работником и работодателем; коллективные — споры между коллективом организации или ее структурного подразделения (цеха, производства и т. д.) и работодателем.

По предмету (характеру) спора трудовые споры подразделяются на исковые и неисковые. Исковые — это споры по вопросам, связанным с применением действующих условий труда, установленных законо­дательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым до­говором. К ним относятся споры по поводу увольнений, переводов на другую работу, применения систем и форм оплаты труда и т. д. Неисковые — это споры, связанные с установлением новых или изменени­ем действующих условий труда (о пересмотре норм выработки, об ус­тановлении новых условий оплаты труда и т. д.).

Нормами трудового права регулируется порядок рассмотрения:

• индивидуальных исковых трудовых споров непосредственно в орга­низациях комиссиями по трудовым спорам (ст. 381-397 ТК);
• всех (исковых и неисковых) коллективных трудовых споров (ст. 398-418 ТК).

Судебный порядок рассмотрения трудовых споров распространя­ется только на индивидуальные исковые трудовые споры и регулируется нормами гражданского процессуального права.

 

 

1. ВИДЫ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА НАРУШЕНИЕ ТРУДОВОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА.

За нарушения трудового законодательства и правил охраны труда может наступить ответственность, установленная нормами различных отраслей права. Каждая отрасль права охраняет и защищает трудовые права работников присущими ей методами и средствами. В зависимости от характера и тяжести совершенного проступка, его последствий и других предусмотренных законом обстоятельств виновные несут дисциплинар­ную, административную или уголовную ответственность (ст. 419 ТК). Может наступить также и материальная ответственность по нормам трудового права.

Субъектами ответственности могут быть собственники предприятий (организаций), руководители организаций и их заместители; руководи­тели структурных подразделений; должностные лица, непосредственно отвечающие за соблюдение нарушенных правил и норм; любые работники, допустившие соответствующее нарушение, предусмотренное различными отраслями права как основание ответственности. Субъектом ответственности кроме дисциплинарной могут быть и работодатели — индивидуальные предприниматели и физические лица.

Дисциплинарная ответственность наступает по нормам трудового права. Ее несут лица независимо от занимаемой должности или выпол­няемой работы, но только работающие по трудовому договору, виновные в нарушении трудового законодательства и правил охраны труда. Она заключается в применении к виновному мер дисциплинарного воздействия, предусмотренных ст. 192 ТК, вплоть до увольнения с работы.

 Увольнение возможно:

• в случае однократного грубого нарушения трудового законодатель­ства или правил охраны труда руководителем организации (филиала, представительства) или его заместителями (п. 10 ст. 81 ТК);
• при неоднократном неисполнении работником без уважительных причин возложенных на него трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ст. 81 ТК);
• за однократное нарушение требований по охране труда если оно повлекло тяжкие последствия либо создало реальною угрозу наступления таких последствий (подп. «д» п. 6 ст. 81 ТК).

По последним двум основаниям может быть уволен любой работник.

Дисциплинарная, ответственность руководителя, его заместителей может наступить по требованию представительного органа работников за нарушения законодательства о труде, условий коллективного договора или соглашения (ст. 195 ТК).

Если в результате допущенного нарушения законодательства о труде или правил охраны труда работнику или работодателю причинен имущественный ущерб, виновный может быть привлечен к материаль­ной ответственности (она может наступить наряду с дисциплинарной, административной или уголовной ответственностью) с целью возмещения ущерба. Вид ответственности и пределы возмещения определяются в соответствии с общими нормами трудового законодательства о материальной ответственности сторон трудового договора.

 

Административная ответственность за нарушения трудового законодательства и правил охраны труда

Административная ответственность за правонарушения, связанные с трудовыми отношениями, наступает по нормам административного права в соответствии с Кодексом РФ об административных правона­рушениях (КоАП) и иными нормативными актами, устанавливающи­ми административную ответственность.

В большинстве случаев применяются административные наказания в виде штрафа. Однако возможны и другие виды наказаний.

Основными составами административных правонарушений в обла­сти трудового законодательства и охраны труда являются следующие.

1.Нарушение законодательства о труде и об охране труда. Оно влечет наложение на должностных лиц административного штрафа в размере от 1 до 5 тыс. руб.; на индивидуальных предпринимателей, — от 1 до 5 тыс руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток; на юридических лиц, – от 30 до 50 тыс. руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.     .

Нарушение законодательства о труде и об охране труда должност­ным лицом, ранее подвергавшимся административному наказанию за аналогичные административные правонарушения, влечет дисквалификацию на срок от одного до трех лет.

Дисквалификация — это лишение физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в состав совета директоров (наблюдательного совета), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством.

2. Нарушение законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, выразившееся в несоблюдении действующих санитарных правил и гигиенических нормативов, невыполнении санитарно-гигиенических и противоэпидемических мероприятий. За данное нарушение на должностных лиц налагается штраф в размере от 500 руб. до 1 тыс. руб.; на индивидуальных предпринимателей от 500 руб. до 1 тыс. руб. или административное приостановление деятельности до 90 суток; на юридических лиц — от 10 до 20 тыс. руб. (ст. 6.3 КоАП).
3. Уклонение работодателя (или лица, его представляющего) от участия в переговорах о заключении, изменении или дополнении коллективного договора, соглашения либо нарушение установленного законом срока проведения переговоров, а равно необеспечение работы комиссии по заключению коллективного договора, соглашения в определенные сторонами сроки. В этих случаях ответственность наступает в виде административного штрафа от 1 до 3 тыс. руб. (ст. 5.28 КоАП).
4. Непредоставление работодателем (или лицом, его представляю­щим) в установленный законом срок информации, необходимой для проведения коллективных переговоров и осуществления контроля за соблюдением коллективного договора, соглашения. Санкция за данное нарушение — штраф от 1 до 3 тыс. руб. (ст. 5.29 КоАП). “
5. Необоснованный отказ работодателя (или лица, его представляющего) от заключения коллективного договора, соглашения влечет наложение штрафа от 3 до 5 тыс. руб. (ст. 5.30 КоАП).
6. Нарушение или невыполнение работодателем (или лицом, его представляющим) обязательств по коллективному договору, соглашению влечет штраф от 3 до 5 тыс. руб. (ст. 5.31 КоАП).
7. Уклонение работодателя или его представителя от получения требований работников и от участия в примирительных процедурах, в том числе непредоставление помещения для проведения собрания (конфе­ренции) работников в целях выдвижения требований или создание препятствий проведению такого собрания. За эти деяния налагается Штраф от 1 до 3 тыс. руб. (ст. 5.32 КоАП).
8. Невыполнение работодателем или его представителем обязательств по соглашению, достигнутому в результате примирительной процедуры, влечет наложение штрафа в размере от 2 до 4 тыс. руб. (ст. 5.33 КоАП).
9. Увольнение работников в связи с коллективным трудовым спором и объявлением забастовки влечет наложение штрафа в размере от 4 до 5 тыс. руб. (ст. 5.34 КоАП).
10. Принуждение к участию или к отказу от участия в забастовке путем насилия или угроз применения насилия либо с использованием зависимого положения принуждаемого. Санкция за данное нарушение — штраф на граждан в размере от 500 руб. до 1 тыс. руб.; на должностных лиц — от 1 до 2 тыс. руб. (ст. 5.40 КоАП).
11. Нарушения прав инвалидов в области трудоустройства и занятости. Здесь в соответствии со ст. 5.42 КоАП применяются следующие санкции:

• отказ работодателя в приеме на работу инвалида в пределах установленной квоты влечет наложение штрафа на должностных лиц в размере от 2 до 3 тыс. руб.;
• необоснованный отказ в регистрации инвалида в качестве безработного влечет наложение Штрафа на должностных лиц в разме­ре от 2 до 3 тыс. руб.

 Уголовная ответственность за нарушения трудового законодательства и правил охраны труда

За некоторые нарушения трудового законодательства и правил по охране труда при определенных условиях, предусмотренных уголовным законодательством, может наступить уголовная ответственность ви­новных. Она возможна, если нарушения повлекли или могли повлечь тяжкие последствия, либо если они причинили существенный ущерб личности, сопряжены с нарушением конституционных прав граждан и т. д.

Уголовным кодексом РФ предусмотрены следующие составы пре­ступлений, посягающих на права граждан в сфере трудовых отноше­ний (приводятся максимальные санкции, предусмотренные Уголовным кодексом).

1. Дискриминация, т. е. нарушение прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в зависимости от его пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам наказывается лишением свободы на срок до 2 лет.

То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, наказывается лишением свободы на срок до 5 лет (ст. 136 УК).

2.Нарушение правил охраны труда, техники безопасности, совершенное лицом, на котором лежали обязанности по соблюдению этих правил, если это повлекло по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью человека, наказывается лишением свободы на срок до одного года.

То же деяние, повлекшее по неосторожности смерть человека, нака­зывается лишением свободы на срок до 3 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятель­ностью сроком до 3 лет или без такового (ст. 143 УК).

3. Необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей до 3 лет, по этим мотивам наказывается штрафом до 200 тыс. руб. либо обязательными работами до 180 часов (ст. 145 УК).

Невыплата свыше 2 месяцев заработной платы, пенсий, пособий и иных выплат руководителем организации, работодателем — физическим лицом из корыстной или иной личной заинтересованности, влечет наказание до 2 лет лишения свободы. Если это повлекло тяжкие последствия — до 7 лет лишения свободы с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет или без такового (ст. 145¹ УК).

4. Нарушение правил пожарной безопасности, совершенное лицом, на котором лежала обязанность по их соблюдению, если это повлекло по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью человека. Санкция за данное преступление — до 3 лет лишения свободы с лишением права занимать определенные должности или заниматься определен­ной деятельностью на срок до 3 лет или без такового.

То же деяние, повлекшее по неосторожности смерть человека, влечет наказание до 5 лет лишения свободы с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет или без такового.

То же деяние, повлекшее по неосторожности смерть двух или более лиц, наказывается лишением свободы на срок до 7 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определен­ной деятельностью на срок до 3 лет или без такового (ст. 219 УК).

6. Нарушение правил безопасности при размещении, проектировании, строительстве и эксплуатации объектов атомной энергетики, если это могло повлечь смерть человека или радиоактивное заражение окружающей среды. Санкция за данное преступление — лишение свободы на срок до 2 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельность на срок до 3 лет или без такового.

То же деяние, повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью или смерть человека либо радиоактивное заражение окружающей среды, — наказывается лишением свободы на срок до 5 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет или без такового.

То же деяние, повлекшее по неосторожности смерть двух или более лиц, — наказывается лишением свободы на срок до 7 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет или без такового (ст. 215 УК).

7. Нарушение правил безопасности при ведении горных, строительных или иных работ, если это повлекло по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью человека либо крупного ущерба. В этом случае наказание — лишение свободы на срок до 3 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятель­ностью на срок до 3 лет или без такового.

То же деяние, повлекшее по неосторожности смерть человека, нака­зывается лишением свободы на срок до 5 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет или без такового.

То же деяние, повлекшее по неосторожности смерть двух или более лиц, наказывается лишением свободы на срок до 7 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определен­ной деятельностью на срок до 3 лет или без такового.

Крупным признается ущерб, сумма которого превышает 500 тыс. руб. (ст. 216 УК).

8. Нарушение правил безопасности на взрывоопасных объектах или во взрывоопасных цехах, если это могло повлечь смерть человека либо повлекло причинение крупного ущерба (свыше 500 тыс. руб.). Такое на­рушение наказывается штрафом либо ограничением свободы на срок до 3 лет с лишением права занимать определенные должности или зани­маться определенной деятельностью на срок до 3 лет или без такового.

То же деяние, повлекшее по неосторожности смерть человека, нака­зывается лишением свободы на срок до 5 лет с лишением права зани­мать определенные должности или заниматься определенной деятель­ностью на срок до 3 лет или без такового.

То же деяние, повлекшее по неосторожности смерть двух или более лиц, наказывается лишением свободы на срок до 7 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определен­ной деятельностью на срок до 3 лет или без такового (ст. 217 УК).

 

1. МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТРУДА.

В соответствии со ст. 15 Конституции РФ “общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотрено Законом, то применяются правила международного договора”. Тем самым Конституция предусмотрела примат международно-правовых норм о труде и в российском трудовом праве. Они теперь являются одним из существенных источников российского трудового права. В них воплотился мировой опыт по регулированию труда. Недаром акты МОТ называют международными стандартами по регулированию труда.
     Международно-правовое регулирование труда – это установленная международными договорами (актами) система стандартов по регулированию труда, которые государства, присоединившиеся к соответствующему международному договору (ратифицировавшие его), используют в национальном трудовом законодательстве. Система выработанных мировым опытом международно-правовых норм о труде представляет собой Международный кодекс труда.
     Субъектами создания международных стандартов о труде являются ООН и ее специализированный орган – Международная организация труда (МОТ). МОТ существует с 1919 г. как специализированный орган Лиги Наций, а с 1946 г.- ООН. Членами МОТ являются 175 государств.
     Трехсторонность (трипартизм) организации МОТ отличает ее от других международных организаций, оказывает существенное влияние на принятие и содержание ее конвенций и рекомендаций. Те и другие принимаются Международной конференцией труда, созываемой ежегодно, на которой присутствуют не только по четыре делегата от стран – членов МОТ, но и их технические советники и наблюдатели. Международная конференция труда принимает международные трудовые нормы (в форме конвенций и рекомендаций), утверждает бюджет МОТ, шкалу взносов членов МОТ, раз в три года избирает Административный совет и членов Международного бюро труда. Тема конференции определяется ежегодно Генеральным директором, который является исполнительным главой МОТ и Генеральным секретарем на конференции. Исполнительным органом МОТ является административный совет Международного бюро труда, собирающийся четыре раза в год и рассматривающий программы деятельности МОТ. Он также построен по принципу трипартизма: 24 его члена представляют правительства, 12 – предпринимателей и 12 – трудящихся. Из 24 представляемых в нем государств 10 являются постоянными членами этого органа.
     Постоянный секретариат МОТ с исследовательским центром, издательством находится в Женеве (Швейцария). У МОТ есть и вспомогательные региональные органы, отраслевые комитеты, комитеты экспертов и т. д. Ее персонал в Женеве и разных странах насчитывает более 2 тыс. служащих разных национальностей. Они ведут исследовательскую работу, готовят доклады, конференции, проводят изучение вопросов на местах. МОТ публикует периодические издания, статистические материалы, доклады по вопросам труда, информирует об этом своих членов. Устав МОТ указывает, что главной ее деятельностью является международное нормотворчество, т. е. создание международных трудовых стандартов. Более 372 международных актов (конвенций и рекомендаций), составляющих Международный кодекс труда, охватывают такие вопросы, как занятость, безработица, охрана труда подростков, женщин, лиц с семейными обязанностями, продолжительность рабочего времени, охрана материнства, миграция в поисках работы, инспекция труда, упразднение принудительного труда, минимальные ставки зарплаты, производственный травматизм и профессиональные заболевания, равная оплата женского труда, взаимоотношения между трудящимися и администрацией и др. В Международный кодекс труда входит также ряд конвенций и рекомендаций по труду моряков, рыбаков, по труду на плантациях. Для принятия конвенции или рекомендации МОТ необходимо квалифицированное большинство, т. е. 2/3 делегатов конференции, присутствующих на окончательном голосовании (Международная организация труда. М.: Международные отношения, 1995).

2. Источники международного трудового нрава.

Источниками международного трудового права или международно-правового регулирования труда являются акты ООН и МОТ, устанавливающие международные стандарты по регулированию труда. Важнейшие из них – декларации, пакты, конвенции ООН, закрепляющие некоторые принципы правового регулирования труда и основные трудовые права. Большое внимание ООН уделяет социально-трудовым вопросам. В их развитие МОТ принимает конвенции и рекомендации по проблемам труда. Но МОТ как специализированная по вопросам труда международная организация может принимать конвенции и рекомендации и по другим вопросам труда, не предусмотренным в актах ООН. Акты МОТ и ООН вместе составляют Международный кодекс труда как юридическая международная основа для издания национальных норм трудового законодательства. (Но следует отметить, что из 300 международных актов о труде Россией ратифицированы менее 50). Все источники международно-правового регулирования труда имеют договорный характер.
     Принимает эти акты высший орган МОТ – Генеральная конференция (ассамблея), собирающаяся ежегодно в Женеве. Она построена по принципу трипартизма (т. е. два представителя от правительства страны – члена МОТ и по одному – от работников и работодателей, все четыре представителя голосуют самостоятельно).
     Укажем на важнейшие источники международного трудового права, принятые ООН, и их содержание.
     Устав ООН в ст. 55 предусматривает, что деятельность ООН содействует повышению уровня жизни, полной занятости населения и условиям экономического и социального прогресса и развития.
     Во “Всеобщей декларации прав человека“, принятой в 1948 г. Генеральной ассамблеей ООН, предусмотрены основные трудовые права человека, право на эффективное восстановление нарушенных прав (ст. 8), право на образование, в том числе на общедоступное техническое и профессиональное, включая высшее (ст. 20). В ст. 23 закреплены очень важные права человека: право на труд, свободный выбор работы, справедливые и благоприятные условия труда и на защиту от безработицы; на равную оплату за равный труд без какой-либо дискриминации; на справедливое и удовлетворительное вознаграждение, обеспечивающее достойное существование для работника и его семьи и дополняемое при необходимости и другими средствами социального обеспечения; право создавать профессиональные союзы и входить в профессиональные союзы для защиты своих интересов.
     Декларация закрепляет право на отдых, указывая, что “каждый человек имеет право на отдых и досуг, включая право на разумное ограничение рабочего дня и на оплачиваемый периодический отпуск” (Международное право в документах. М., 1982, с. 306-307).
     Все трудовые права Всеобщей декларации прав человека более развернуто закреплены ООН в 1966 г. в Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах, часть III которого посвящена социально-трудовым правам. И в отличие от Декларации, которая не подлежит ратификации государствами, Международный пакт ООН подлежит ратификации присоединяющимися к нему государствами. Он был ратифицирован СССР, а следовательно, и Россией как его правопреемницей. Таким образом, указанные в нем основные трудовые права и их гарантии являются одной из приоритетных частей российского трудового права. Те его положения, которые прямо не включены в текст российских законов о труде, должны находить прямое их применение, поскольку в соответствии со ст. 15 Конституции РФ они приобретают значение российского трудового законодательства.
     Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах содержит в ст. 2-15 основные международные трудовые права и указывает на осуществление провозглашенных прав без всякой дискриминации по расе, цвету кожи, полу, языку, религии, политическим и иным убеждениям, национальному или социальному происхождению, имущественному положению, рождению или иным обстоятельствам (ст. 2), на обеспечение равного для мужчин и женщин права пользоваться экономическими, социальными и культурными правами. Статья 6 данного Пакта предусматривает, что участвующие в нем государства “признают право на труд, включающее право каждого человека на получение возможности зарабатывать себе на жизнь трудом, который он свободно выбирает или на который свободно соглашается. В нем предусмотрены и меры, которые должны быть приняты участвующими в Пакте государствами в целях полного осуществления этого права: программы профессионально-технического обучения и подготовки, пути и методы достижения неуклонного экономического, социального и культурного развития и полной производительной занятости в условиях, гарантирующих основные политические и экономические свободы. Конституция РФ закрепляет не только гарантии на труд, но и четко право на труд. Статья 7 Пакта ООН 1966 г. предусматривает право каждого на справедливые и благоприятные условия труда, включая в частности:
     a) вознаграждение, обеспечивающее, как минимум, всем трудящимся:
     – справедливую зарплату и равное вознаграждение за труд равной ценности без какого бы то ни было различия, причем, в частности, женщинам должны гарантироваться условия труда не хуже тех, которыми пользуются мужчины с равной оплатой за равный труд;
     – удовлетворительное существование для них самих и их семей в соответствии с постановлениями настоящего Пакта;
     b) условия работы, отвечающие требованиям безопасности и гигиены;
     c) одинаковую для всех возможность продвижения по работе на соответствующие более высокие ступени исключительно на основании трудового стажа и квалификации;
     d) отдых, досуг и разумное ограничение рабочего времени и оплачиваемый периодический отпуск, равно как и вознаграждение за праздничные дни (Международное право в документах, с. 310).
     Статья 8 Пакта довольно подробно предусмотрела право каждого пользоваться профсоюзными правами и защитой, включая право на забастовки. При этом в п. 3 этой статьи подчеркнуто, что ничто не дает права государствам – участникам Конвенции МОТ 1948 г. о свободе ассоциаций и защите права на организацию принимать законодательство в ущерб гарантиям этой конвенции.
     Международный пакт о гражданских правах, принятый ООН 19 декабря 1966 г. и ратифицированный нашей страной в 1976 г. (Ведомости СССР. 1976. 17. Ст. 291), также содержит некоторые международные трудовые права. Так, ст. 2 предусматривает равноправие граждан в гражданских (а следовательно, и трудовых) и политических правах без какого бы то ни было различия (по расе, языку, цвету кожи, полу и т. д.), ст. 25 – равное право граждан и возможность допускаться в своей стране на общих условиях равенства к государственной службе. Статья 8 устанавливает, что никто не должен принуждаться к принудительному или обязательному труду, при этом оговорено, что этот термин не охватывает труд в местах заключения, какую бы то ни было службу военного характера, службу, обязательную при чрезвычайном положении или бедствии, угрожающих жизни или благополучию населения, работу по обыкновенным гражданским обязанностям.
     Для нашего трудового права важен такой акт ООН, как Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин, принятая Генеральной ассамблеей ООН 18 декабря 1979 г., ратифицированная СССР в 1980 г. Это не только международный билль о правах женщин, но и программа действий государств-участников в целях обеспечения гарантий этих прав В ней закреплено понятие дискриминации в отношении женщин (ст. 1), ее осуждение во всех формах и обязательства государств участников провести в национальном законодательстве для этого ряд мер (ст. 25). Не считаются дискриминационными специальные меры, направленные на охрану материнства (ст. 4). Данная Конвенция предусматривает ряд мер для ликвидации дискриминации женщин в области образования (ст. 10) и занятости (сг. 11), в том числе по причине замужества или материнства. Предусмотрено также, что все договоры и все другие частные документы любого рода, ограничивающие правоспособность женщин, являются недействительными (Международное право в документах, с. 355-363).

3. Характеристика отдельных Конвенций Международной Организации Труда.

К 2001 г. МОТ приняла более 182 конвенций и 190 рекомендаций (в России действуют менее 1/3 этих конвенций). Конвенции МОТ для страны, к ним присоединившейся путем их ратификации, обязательны для исполнения. МОТ контролирует это. Рекомендации МОТ не подлежат ратификации, но их значение в том, что они часто подробно разъясняют конвенции, дополняют их, а рекомендации МОТ по вопросам, не предусмотренным конвенциями, помогают в совершенствовании национального трудового законодательства. Многие рекомендации просто дублируют конвенции, помогая тем странам, которые к соответствующей конвенции не присоединились.
     Основные трудовые права человека были, как указывалось, закреплены актами ООН. Эти трудовые права конкретизируют акты МОТ, например, о запрете принудительного труда – Конвенция 29 (1936 г.) и Конвенция 105 (1957 г.). В Конвенции 29 развернуто дается понятие принудительного труда, в Конвенции 105 расширены меры по устранению принудительного труда, в том числе запрет его в качестве меры дисциплинарного взыскания.
     Большое количество актов МОТ конкретизирует положения актов ООН о равноправии в труде и запрете дискриминации в труде и занятости (Конвенции 100, 111 и 117 и др.).
     Общие положения о занятости Пакта ООН 1966 г. и в частности о достижении государствами-участниками полной производительной занятости, конкретизированы в ряде конвенций и рекомендаций МОТ, относящихся главным образом к защите от безработицы слабо защищенных групп населения (инвалидов, женщин, молодежи, пожилых, трудящихся-мигрантов) или к определенным отраслям (сельскому хозяйству, рыболовству и др.). Так, Конвенция 122 “О политике в области занятости” (1964 г.) провозглашает активную политику государств в содействии полной продуктивной и свободно избранной занятости трудоспособного населения. Эти положения закреплены в российском Законе “О занятости населения в Российской Федерации”. Конвенции 2 и 88 обязывают создавать бесплатные органы (бюро) занятости для обеспечения полной занятости.
     В ряде актов МОТ установлены критерии незаконного увольнения и предусмотрена защита от них. Так, Конвенция 158 предусматривает, что увольнение возможно лишь при наличии законных оснований, связанных со способностями или поведением работника или признанием производства банкротом. Мы эту Конвенцию пока не ратифицировали, поскольку у нас эти основания закреплены четче и яснее.
     Конвенция МОТ 47 “О сокращении рабочего времени до сорока часов в неделю” еще в 1935 г. установила международный стандарт рабочей недели – 40 часов как нормальное рабочее время. Этот стандарт некоторые развитые страны, например, Фракция, по национальному законодательству сократили до 39 часов в рабочую неделю, а теперь она перешла на 35-часовую рабочую неделю. Сверхурочные работы согласно актам МОТ (Рекомендация 116) допускаются лишь в определенных случаях и пределах и подлежат дополнительной оплате. Ежегодные оплачиваемые по среднему заработку отпуска установлены Конвенциями МОТ 52 (1936 г.) и 132 (1970 г.), согласно которым такой отпуск предоставляется не менее трех рабочих недель за каждый год работы. В стаж на отпуск засчитывается и болезнь, и отпуск по беременности и родам. Конвенция 14 “О еженедельном отдыхе на промышленных предприятиях” (1921 г.) установила еженедельные выходные дни.
     По вопросам заработной платы МОТ приняла ряд конвенций и рекомендаций, в основном они касаются установления государственного минимума зарплаты (Конвенция 131 1970 г.), равной оплаты за равноценный труд мужчины и женщины (Конвенция 100 1951 г.), охраны заработной платы (Конвенция 95 1949 г.), обязывающая государства обеспечить систематическую выплату заработной платы).
     Особенно много конвенций и рекомендаций МОТ по вопросам охраны труда (техники безопасности и гигиены труда), в частности о запрете использования некоторых вредных веществ (белый фосфор, бензол и др.) в производстве, об охране труда детей и подростков, минимальном возрасте их допуска к отдельным видам труда, о запрете использования труда их и женщин на подземных работах, о медицинском освидетельствовании детей и подростков для выяснения их пригодности к труду в промышленности. Есть также акты, касающиеся охраны труда моряков, женщин, охраны материнства, ограничения подъема тяжестей и ряд других актов по защите трудящихся на производстве, технике безопасности и гигиене труда, защите от профессиональных заболеваний. Например, Конвенция 193 “О снабжении машин защитными приспособлениями” (1963 г.) предусматривает меры по безопасности для работающих с механизмами, оборудованием, Конвенция 148 (1977 г.) – меры по защите трудящихся от профессионального риска (т. е. профессионального заболевания), вызываемого загрязнением воздуха, шумом и вибрацией на рабочих местах, Конвенция 134 “О предупреждении производственных несчастных случаев среди моряков” (1970 г.) направлена на профилактику таких несчастных случаев.
     Ряд актов МОТ посвящен профсоюзам, их правам и правам на коллективные переговоры, например Конвенция 87 “О свободе ассоциации и защите прав на организации” (1948 г.), Конвенция 11 “О праве на организацию и объединение трудящихся в сельском хозяйстве” (1921 г.). Есть по этому вопросу и специальные акты (право на профсоюзы в сельском хозяйстве или, например, Конвенция 151 о праве на объединения на государственной службе).
     Ряд актов МОТ закрепляет международный бипартизм (трудящиеся и администрация) и трипартизм в коллективных социально-партнерских отношениях на уровне предприятий (Рекомендации 94 и 129) и более высоких уровнях (Рекомендации 113 и 152 и Конвенция 144).
     Рекомендации 130 посвящены порядку рассмотрения индивидуальных трудовых споров.
     Как видим, акты ООН и МОТ дают международные стандарты труда почти по всем институтам особенной части трудового права и по многим вопросам общей части. Их влияние на национальное законодательство всех государств, в том числе и современной России, очень большое. Следовало бы лучше их использовать в Трудовом кодексе РФ, особенно по поводу права на труд, его понятия, занятости при первом же его изменении.